Прямой договор после отмены открытых торгов: на каких условиях заключаем?
В определенных случаях закупочное постановление № 1178* разрешает заказчикам заключать прямые договоры в случае приобретения товаров, работ и услуг, стоимость которых превышает пороговые ограничения для проведения открытых торгов и применения е-каталогов. Имеем в виду случаи приобретения товаров и услуг стоимостью свыше 100 тыс. грн, услуг по текущему ремонту - свыше 200 тыс. грн и работ - свыше 1,5 млн грн без применения открытых торгов и/или е-каталога. Исчерпывающий перечень таких случаев приведен в п. 13 постановления № 1178.
Тогда как в ситуации читателя открытые торги были отменены из-за неподачи ни одного тендерного предложения для участия в таких торгах. В таком случае заказчик имеет право заключить прямой договор на основании п.п. 6 п. 13 постановления № 1178. Впрочем, воспользоваться таким правом заказчик может лишь в случае соблюдения следующих требований:
- во-первых, предмет закупки, его технические, количественные и качественные характеристики, проект договора о закупке, а также требования к субъекту, с которым заключается договор о закупке, НЕ должны отличаться от требований, определенных в тендерной документации (кроме требований, определенных п. 44 постановления № 1178);
- во-вторых, сумма договора о закупке НЕ может превышать ожидаемую стоимость предмета закупки, указанную заказчиком в объявлении о проведении открытых торгов, отмененных из-за отсутствия достаточного количества участников процедуры закупки (участника процедуры закупки).
На первый взгляд, требования прописаны, вроде бы, более-менее понятной терминологией, и при их применении у заказчиков не должно возникать особых проблем. Но, как видим из вопроса читателя, сложности все же возникают.
Поэтому поясним подробнее, на каких условиях заказчик может заключить прямой договор, опираясь на п.п. 6 п. 13 постановления № 1178.
Условие 1. Предмет закупки не должен измениться.
Это означает, что название предмета закупки, определенное заказчиком в открытых торгах, должно быть указано в прямом договоре. Соответственно неизменным должно быть не только его название, но и код Национального классификатора Украины "Единый закупочный словарь ДК 021:2015", утвержденного приказом Минэкономики от 23.12.2015 № 1749.
Условие 2. Технические, количественные и качественные характеристики не должны отличаться от определенных тендерной документацией.
То есть заказчик не может изменить характеристики, которые были указаны относительно такого предмета закупки (модель, размер, цвет, количество, объем и т.д.) в открытых торгах.
Поэтому если на момент заключения прямого договора у заказчика уменьшилась потребность в количестве предмета закупки, заключить прямой договор на меньшее количество он не сможет. Какой выход? В этом случае стоит заключить прямой договор на то же количество, которое было указано в тендерной документации. А потом при необходимости внести соответствующие изменения в уже заключенный договор.
Условие 3. Сумма прямого договора не может превышать ожидаемую стоимость предмета закупки, обнародованную заказчиком в открытых торгах, которые не состоялись.
Фактически заказчику запрещено увеличивать сумму прямого договора. Вместе с тем ничто не мешает заказчику заключать прямой договор не меньшую сумму.
Таким образом, если на момент заключения прямого договора уменьшилась цена за единицу товара, а его количество не изменилось, заказчик может заключить прямой договор на меньшую сумму.
Условие 4. Заключенный прямой договор не должен отличаться от проекта договора о закупке в открытых торгах.
Условие 5. Требования к участнику, с которым заказчик заключает прямой договор, не должны отличаться от требований, определенных в тендерной документации.
Также заметьте: для заключения прямого договора на основании п.п. 6 п. 13 постановления № 1178 заказчик не требует подтверждения отсутствия оснований для отказа в участии в закупке в соответствии с п. 44 этого постановления. Об этом четко указано в самом п.п. 6 п. 13 постановления № 1178.
Также на этот момент обращало внимание Минэкономики в своем письме "О внесении изменений в особенности осуществления публичных закупок на период действия правового режима военного положения и в течение 90 дней со дня его прекращения или отмены" от 28.02.2023 № 3323-04/8463-06.
ВЫВОДЫ
При заключении прямого договора в соответствии с п.п. 6 п. 13 постановления № 1178 заказчик должен:
- выполнить все вышеуказанные условия одновременно;
- прописать случаи, когда существенные условия договора не могут изменяться после его подписания до выполнения обязательств сторонами в полном объеме.
