Договор: общая характеристика

Начало читать тут

1.1. Понятие и виды гражданско-правовых договоров

Отличительным признаком гражданско-правовых отношений является их диспозитивный характер, т. е. большая часть вопросов решается по усмотрению сторон таких правоотношений. Это, в частности, проявляется в том, что стороны договора свободны в решении вопроса, заключать его или нет. Не может быть принуждения к заключению договора. Принудительное заключение договора возможно лишь как исключение, которое допускается только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено законом либо когда субъект сам принял на себя соответствующее обязательство заключить договор (путем заключения предварительного договора).

Свобода договора проявляется также в том, что его стороны сами решают, какой именно договор им заключить. Они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или другими правовыми актами, если только заключение того или иного договора не противоречит предписаниям законодательства.

 

Гражданское законодательство не предусматривает исчерпывающего перечня договоров и не обязывает стороны обязательно заключать только те договоры, которые прямо указаны в ГКУ либо в другом законодательном акте. Более того, стороны свободны в заключении смешанных договоров, одновременно содержащих элементы различных видов договоров. При заключении такого договора в соответствующих частях применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в ней.

Стороны договора по договоренности между собой определяют его содержание и устанавливают его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия не определено законом или другими правовыми актами как обязательное.

Особый вид гражданско-правовых договоров, наиболее интересный для предприятий, — это хозяйственный договор. Хозяйственный договор отличает то, что его сторонами выступают субъекты хозяйствования в рамках своей хозяйственной деятельности. Отнесение договора к хозяйственным имеет важное значение, поскольку к таким договорам, кроме общих положений гражданского законодательства, применяются также специальные требования, предусмотренные ХКУ. Поэтому заключение хозяйственного договора требует дополнительного обращения к требованиям ХКУ и другим актам, регулирующим деятельность хозяйствующих субъектов.

Обратим внимание: если одной из сторон договора выступает лицо, не имеющее статуса субъекта хозяйствования (например, просто физическое лицо) либо имеющее такой статус, но заключающее договор вне рамок своей хозяйственной деятельности (если физическое лицо, зарегистрированное как предприниматель, заключает договор, который не охватывается его предпринимательской деятельностью), такой договор считаться хозяйственным не может и на него распространяются только требования гражданско-правового законодательства.

Договоры могут быть классифицированы следующим образом:

1. Односторонние, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой только обязанности (например, поручение, дарение, заем), и двусторонние, в которых каждая из сторон имеет и права, и обязанности.

2. В зависимости от момента возникновения обязательств по договору они делятся на реальные (договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества) и консенсуальные (вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям, в частности заем, хранение, перевозка грузов).

3. Возмездные, т. е. предусматривающие получение определенной компенсации от второй стороны, и безвозмездные, соответственно не предполагающие компенсацию, например договор дарения.

Следует сказать, что большинство заключаемых договоров являются двусторонними, возмездными и консенсуальными.

4. В зависимости от характера договора можно выделить основные и дополнительные договоры. Последние производны от первых и не имеют самостоятельного значения без них; и наоборот, основные договоры независимы от дополнительных. Это, в частности, означает, что признание дополнительного договора недействительным никакого влияния на юридическую силу основного договора не оказывает. Наиболее распространенная разновидность дополнительных договоров — договоры об обеспечении обязательства.

5. Договоры, заключенные в пользу контрагентов и в пользу третьих лиц.

6. Основные и предварительные договоры. Предварительный договор предусматривает обязанность заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. При заключении такого договора достаточно определить основное содержание предстоящего договора и согласовать его существенные условия. Второстепенные условия будут впоследствии установлены в основном договоре. В случае если одна из сторон, заключивших предварительный договор, уклоняется в предусмотренные им сроки от заключения основного договора, второй стороной может быть подан иск с требованием обязать такое лицо заключить основной договор либо о взыскании убытков, которые были причинены вследствие уклонения от заключения договора, а также штрафных санкций, если они были предусмотрены предварительным договором. Обязать сторону предварительного договора выполнить в натуре то обязательство, которое только должно было быть предусмотрено основным договором (например, передать имущество), в судебном порядке нельзя.

7. Поименованные (в ГКУ и других законодательных актах) и непоименованные договоры (которые не названы в законодательных актах, но заключение которых не противоречит требованиям законодательства). К последним применяются нормы о наиболее сходном виде договоров, общие положения обязательственного и договорного права.

Однако наиболее существенной является классификация договоров по их предмету. Собственно эта классификация даже положена в основу структуры ГКУ. В зависимости от того, какое обязательство лежит в основе договора, их условно можно разделить на такие группы:

1) договоры, направленные на передачу имущества (как в собственность, так и в пользование). К ним относятся договоры купли-продажи, поставки, аренды;

2) договоры, направленные на выполнение работ. В эту группу входят договор подряда и его разновидности, в частности договор бытового подряда, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;

3) договоры, направленные на предоставление услуг. Если среди ряда особенностей договора подряда можно указать на то, что цель, на которую он направлен, составляет материальный результат, то предметом договора о предоставлении услуг является услуга как таковая, лишенная отделенного от нее результата;

4) учредительные договоры, заключение которых предшествует созданию юридического лица (из-за специфики этого вида договоров они в данном спецвыпуске не рассматриваются).

 

1.2. Отличие гражданско-правовых договоров от других видов договоров

 

Кроме рассматриваемых в данном спецвыпуске гражданско-правовых договоров, есть другие виды договоров, отличающиеся по своей природе и не регулируемые нормами гражданского права. Речь, в частности, идет о таких договорах, как административный и трудовой. Коротко охарактеризуем каждый из них и укажем существенные признаки, отличающие их от гражданско-правовых договоров.

Административный договор — это соглашение двух и более сторон, содержание которого составляют права и обязанности сторон, вытекающие из властных управленческих функций субъекта властных полномочий, являющегося одной из сторон соглашения. В содержании административного договора усматривается наличие отношений власти и подчинения, в отличие от гражданско-правовых сделок, которые всегда основываются на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон.

Пример административного договора привести крайне сложно в связи с отсутствием его достаточной правовой регламентации.

Можно встретить предложения считать административным договором договор купли-продажи государственного имущества, заключаемого в рамках процедуры приватизации (см. «Судебная апелляция»*, 2006, № 1).

* Журнал основан Апелляционным судом г. Киева и Институтом государства и права имени В. Н. Корецкого НАН Украины.

В качестве примера административного договора специалисты также приводят договор ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва (см. приложение 1 к Порядку № 532). Так, субъектный состав сторон этого договора, порядок выполнения ими своих договорных обязанностей, ответственность сторон и многие другие вопросы, связанные с хранением материальных ценностей государственного резерва, урегулированы Законом Украины «О государственном материальном резерве» от 24.01.97 г. № 51/97-ВР. Определение суммы затрат и их воз-мещение осуществляются в соответствии с Порядком № 532. Сама форма договора утверждена Кабинетом Министров Украины и изменению сторонами не подлежит. Таким образом, здесь в чистом виде имеют место отношения власти и подчинения, так как говорить о юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон не приходится. Однако при этом существует судебная практика, когда споры по договорам ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва рассматриваются в порядке хозяйственного судопроизводства.

Как административный договор можно также рассматривать договор о рассрочке или отсрочке налоговых обязательств между органом государственной налоговой службы и налогоплательщиком (ст. 14 Закона № 2181).

От административных договоров следует отличать договоры, стороной в которых хоть и выступает орган государственной власти либо местного самоуправления, но которые не являются административными. Так, если контрагенты в договоре занимают равное положение, нет признаков отношений власти и подчинения, то на такой договор распространяются положения гражданского законодательства, даже несмотря на то, что стороной в нем выступает субъект властных полномочий.

Однако гораздо чаще на практике приходится сталкиваться с необходимостью разграничения гражданско-правовых и трудовых договоров.

Дело в том, что правовое регулирование гражданско-правовых и трудовых договоров существенно отличается. Тем не менее на практике эти договоры часто путают, а поскольку правила налогообложения выплат по ним разные, это приводит к ошибкам в налоговом и бухгалтерском учете. Бухгалтерунеобходимо знать такие основные моменты.

В соответствии со ст. 21 КЗоТтрудовой договор — это соглашение между работником и собственником предприятия, учреждения, организации или уполномоченным им органом или физическим лицом, по которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а собственник предприятия, учреждения, организации или уполномоченный им орган или физическое лицо обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Гражданско-правовой договор — это соглашение, по которому одна сторона (должник) обязана совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенное действие (передать имущество, выполнить работу, предоставить услугу, выплатить деньги и т. п.) или воздержаться от него, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Таким договором может быть договор подряда, поручения, предоставления услуг и др.

Перечень признаков, позволяющих отличить гражданско-правовой договор от трудового, приведен в письме Минтруда от 26.12.2003 г. № 06/1-4/200. Среди них:

1) по гражданско-правовому договору исполнитель обязуется за вознаграждение выполнять для субъекта хозяйствования индивидуально определенную работу, а не осуществлять трудовую деятельность, которая предусматривает систематичность и подчиненность работника работодателю;

2) трудовым законодательством регулируется процесс трудовой деятельности, ее организация. По гражданско-правовому договору процесс организации трудовой деятельности остается вне сферы его регулирования, целью заключения договора является получение определенного материального результата;

3) сторона гражданско-правового договора, в отличие от работника, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, она сама организовывает свою работу и выполняет ее на свой риск;

4) по трудовому договору работника принимают на работу (должность), включенную в штат предприятия, для выполнения определенной трудовой функции по конкретной квалификации, профессии, должности. Работнику гарантируются заработная плата, установленные трудовым законодательством гарантии, льготы, компенсации. По гражданско-правовому договору оплачивается не процесс труда, а его результат, который определяется по окончании исполнения обязанностей исполнителя по договору и оформляется актами сдачи-приемки выполненных работ (предоставленных услуг), на основании которых проводится их оплата.

Перечисленные отличия в характере отношений, возникающих на основании трудового или гражданско-правового договоров, обуславливают и отличия условий, которые включаются в содержание каждого из них. Так, в трудовом договоре указываются трудовые обязанности работника, обязанности работодателя, размер и порядок выплаты заработной платы, рабочее время и время отдыха, порядок увольнения, дисциплинарная и материальная ответственность и т. д. Гражданско-правовой договор содержит условия относительно предмета договора, взаимных прав и обязанностей сторон, срока выполнения работ (предоставления услуг), размера и порядка оплаты по договору, ответственности сторон.

Приведем пример. Исходя из содержания ст. 837 ГКУ предметом договора подряда является конкретный результат, т. е. подрядчик должен предоставить заказчику «на выходе» какой-либо конечный материальный результат выполнения своих работ. Так, договор подряда может быть заключен на изготовление каких-либо изделий, выполнение ремонтных работ и т. д.

Кроме договора подряда, с физическим лицом может быть заключен и договор о предоставлении услуг. В соответствии со ст. 901 ГКУ по такому договору одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется оплатить исполнителю указанную услугу, если иное не установлено договором.

Как показывает практика, гражданско-правовые договоры заключаются предприятием с физическими лицами для определенных целей. Прежде всего на лиц, которые выполняют работы (предоставляют услуги) на основании гражданско-правовых договоров, не распространяются нормы трудового законодательства в части порядка приема на работу, оснований для увольнения, установления рабочего времени, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка, оплаты и охраны труда, гарантий и компенсаций, ограниченной и полной материальной ответственности, наложения дисциплинарных взысканий и т. д. Так, заключенный на определенный срок гражданско-правовой договор может выступать альтернативой испытательному сроку при приеме на работу. Если процедура установления испытательного срока для работника достаточно жестко регламентирована ст. 26 — 28 КЗоТ и предусматривает ряд ограничений в его применении, то определение срока действия гражданско-правового договора ограничено только волеизъявлением сторон.

КЗоТ также содержит перечень оснований, когда работник может быть уволен как по своей инициативе, так и по инициативе работодателя. Гражданско-правовой договор может быть расторгнут по общим основаниям, предусмотренным ГКУ. К таким основаниям относится соглашение сторон, истечение срока действия договора и т. д.

В случае причинения работником ущерба предприятию нормы КЗоТ предусматривают возложение на такого работника, как правило, ограниченной материальной ответственности в пределах среднего заработка. Возложение же полной материальной ответственности в размере суммы причиненного ущерба возможно только в строго определенных случаях и для определенных профессий и работ.

В ситуации, когда ущерб лицом был причинен предприятию в рамках выполнения гражданско-правового договора, ответственность наступает уже гражданско-правовая. Она может заключаться в уплате различных штрафных санкций (штрафа, пени) за ненадлежащее выполнение условий договора. Сторона договора в полном объеме должна возместить причиненные предприятию убытки и т. д. Вид, размер и пределы ответственности определяются сторонами непосредственно в гражданско-правовом договоре. Так, в договоре подряда можно предусмотреть условие, согласно которому за несвоевременное выполнение работ подрядчик уплачивает предприятию штраф в размере, определенном в договоре.

Существенным различием гражданско-правовых и трудовых отношений являются порядок и условия оплаты труда. В рамках трудового договора выплачивается заработная плата, а по гражданско-правовому договору осуществляется оплата выполненной работы, предоставленной услуги и т. д. Статьей 95 КЗоТ и положениями Закона об оплате труда предусмотрено, что оплата труда работников должна осуществляться в размере не ниже законодательно установленного размера минимальной заработной платы. В то же время ГКУ не содержит каких-либо ограничений минимального размера оплаты по гражданско-правовым договорам. Следовательно, размер оплаты определяется в договоре исключительно по соглашению сторон. Статья 24 Закона об оплате труда предусматривает, что заработная плата должна выплачиваться не реже двух раз в месяц. В гражданско-правовом же договоре стороны вольны сами оговорить порядок и сроки осуществления оплаты по договору.

Также отметим, что регулярное выполнение физическим лицом (непредпринимателем) одних и тех же работ (предоставление услуг) по гражданско-правовому договору может быть приравнено к осуществлению последним предпринимательской деятельности. Так, в соответствии со ст. 42ХКУпредпринимательством является самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая предпринимателями с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. При этом систематической является деятельность, осуществляемая не менее трех раз в течение одного календарного года (см. п. 4 постановления Пленума ВСУ «О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности» от 25.04.2003 г. № 3). Поэтому если физическое лицо (не субъект предпринимательской деятельности) заключит с предприятием на протяжении года более трех гражданско-правовых договоров с аналогичным предметом, то ему уже придется регистрироваться в качестве субъекта предпринимательской деятельности. За осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации законодательством установлена как административная (ст. 164 КоАП), так и уголовная ответственность (ст. 202 УКУ).

Обратим также внимание на то, что на практике часто используется такой термин, как «трудовой контракт». Чтобы определиться, какие нормы законодательства должны применяться к отношениям, возникающим в рамках такого договора, нужно знать, какой характер они носят — гражданско-правовой или трудовой. Ориентироваться только на название «трудовой контракт» и, как часто это бывает, автоматически относить данный договор к гражданско-правовым со всеми вытекающими отсюда юридическими и налоговыми последствиями, крайне опрометчиво.

Также не следует забывать, что трудовой контракт в буквальном понимании, т. е. контракт о выполнении трудовых обязанностей, не может заключаться с любым работником. Контракт, как разновидность трудового договора, применяется только в случаях, прямо установленных законодательством (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2010, спецвыпуск № 4, с. 23).

 

1.3. Правовое регулирование договорных отношений

 

Правовое регулирование договоров выражается в установлении порядка их заключения и исполнения сторонами принятых на себя обязательств, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Когда стороны заключают договор, они должны согласовать его условия, взаимные права и обязанности. Однако делать это они должны в тех рамках, которые определены требованиями законодательства. Поэтому важно знать, какие предписания нормативно-правовых актов распространяются на те или иные договорные отношения.

В целом соотношение положений договора и предписаний законодательства может быть раскрыто следующим образом:

— законодательство может содержать императивные требования, от которых стороны не могут уклониться в договоре (например, требование о необходимости нотариального удостоверения договоров купли-продажи объектов недвижимости);

— в нормативно-правовом акте может быть установлено общее правило, которое действует, если стороны в договоре не предусмотрели иного;

— ряд вопросов может быть прямо отнесен на усмотрение сторон и не регулироваться законодательными актами.

Основным источником регулирования гражданско-правовых договорных отношений является ГКУ. Как мы уже указывали, если стороны заключают хозяйственный договор, то у них возникает необходимость обращаться также к более специальным предписаниям ХКУ и других специальных законов.

Что касается ГКУ, то тут следует обратить внимание, что стороны должны руководствоваться не только теми статьями, которые посвящены специально тому или иному виду договора, но и более общими предписаниями. Во-первых, специальные нормы должны применяться в контексте и с учетом содержания общих норм ГКУ, во-вторых, далеко не все вопросы урегулированы на уровне специальных предписаний, а потому при их решении следует руководствоваться общими положениями, в частности предписаниями, касающимися сделок (гл. 16 разд. IV ГКУ), регулирующими вопросы обязательственного права (Книга V ГКУ) и др.

При заключении договора в ряде случаев следует также обращаться к специальным законодательным актам. Приведем примеры.

Так, если договор о продаже товара, предоставлении услуг или выполнении работ заключается субъектом предпринимательской деятельности с физическим лицом, то на него могут распространяться требования Закона Украины «О защите прав потребителей» от 12.05.91 г. № 1023-XII.

При заключении договора аренды земли дополнительно придется обратиться к предписаниям Закона об аренде земли.

Среди других законов наиболее часто у субъектов хозяйствования возникает необходимость для обращения к таким законам Украины: «Об аренде государственного и коммунального имущества» от 10.04.92 г. № 2269-XII, «О страховании» от 07.03.96 г. № 85/96-ВР, «О транспортно-экспедиторской деятельности» от 01.07.2004 г. № 1955-IV, «О платежных системах и переводе средств в Украине» от 05.04.2001 г. № 2346-III, «Об авторском праве и смежных правах» от 23.12.93 г. № 3792-XII, «Об охране прав на изобретения и полезные модели» от 15.12.93 г. № 3687-XII, «О концессиях» от 16.07.99 г. № 997-XIV,Закону о финуслугах и к ряду других.

Следует отметить, что если в договоре присутствует так называемый «иностранный элемент» (т. е. хотя бы один участник правоотношений является гражданином Украины, проживающим за ее пределами, иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом; либо объект правоотношений находится на территории иностранного государства; либо само заключение договора или его выполнение будет иметь место на территории иностранного государства), необходимо обращаться к предписаниям Закона об МЧП.

Кроме того, когда речь идет о договорах с «иностранным элементом», может возникать необходимость обращения к международным конвенциям и договорам. Например, Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11 апреля 1980 года устанавливает порядок заключения соответствующих договоров, права и обязанности контрагентов, средства правовой защиты, применяемые при нарушении сторонами своих обязанностей, определяет момент перехода риска случайной гибели передаваемых по договору товаров и др.

Довольно широко используются в практике хозяйственно-договорных отношений ИНКОТЕРМС. Они охватывают широкий круг возникающих при международной купле-продаже вопросов, включая распределение транспортных расходов между сторонами, определение момента перехода риска случайной гибели предмета договора с продавца на покупателя, расшифровку различных терминов, применяемых в международной договорной практике. Соответствующие правила применяются только при условии, если стороны включили отсылку к ним в заключаемый договор. Сторонам предоставляется возможность, помимо общей отсылки к ИНКОТЕРМС (с указанием года соответствующей их редакции), сослаться на отдельные из пункты ИНКОТЕРМС либо, напротив, при общей отсылке обусловить неприменение к отношениям сторон отдельных пунктов ИНКОТЕРМС. И еще: хотя ИНКОТЕРМС разрабатывались и разрабатываются применительно к международной купле-продаже, нет никаких препятствий к тому, чтобы аналогичные отсылки (ко всему сборнику или к отдельным включенным в него правилам) содержались во внутренних договорах.

Среди документов, которые применяются в Украине и в которых зафиксированы обычаи делового оборота, можно назвать также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 года (именно этим документом руководствуются при согласовании условий аккредитива во внешнеэкономических контрактах), Принципы УНИДРУА и др.

 

1.4. Существенные и другие условия договора

 

Согласно ст. 638 ГКУдоговор является заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям договора.

Абзацем вторым ч. 1 ст. 638 ГКУ существенными называются условия:

— о предмете договора, т. е. о том обязательстве, по поводу которого заключен договор (передать вещь, выполнить работу, предоставить услугу);

— определенные законом как существенные;

— являющиеся необходимыми для договоров данного вида;

— в отношении которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Если речь идет о хозяйственном договоре, то в первую группу условий, кроме условия о предмете, следует добавить также условия о цене и сроке действия договора (ч. 3 ст. 180 ХКУ).

Выделение среди существенных условий, которые необходимы для данного вида (типа) договоров, приобретает особое значение, когда речь идет о непоименованных договорах, т. е. заведомо отличающихся отсутствием для них специального законодательного регулирования, а значит и установления перечня отражающих специфику этого типа (вида) договоров обязательных условий.

Применительно к таким договорам, не предусмотренным ГКУ или другими правовыми актами, можно сделать вывод о том, что существенными должны признаваться только предмет, условия, являющиеся необходимыми для данного договора, а также те, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие. И только в отношении прямо названных в ГКУ либо в других нормативных актах видов договоров действует правило об обязательности всех четырех групп существенных условий.

Момент заключения договора имеет важное значение, так как он является отправной точкой в договорных отношениях. Именно с этого момента, если иное не предусмотрено законом или договором, у сторон возникают права и обязанности по отношению друг к другу, начинают действовать способы обеспечения выполнения обязательств, вступают в силу положения договора об ответственности за нарушение обязательств.

Как следует из ст. 638 ГКУ, принципиальное значение для того, чтобы договор мог считаться заключенным, имеют два обстоятельства:

1) стороны достигли согласия по всем существенным условиям договора;

2) согласие сторон по существенным условиям достигнуто в надлежащей форме.

Таким образом, при заключении договора сторонам следует знать, какие условия для данного договора являются существенными и в какой форме должен быть заключен договор. Остановимся подробнее на том, какие условия считаются существенными.

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет выполнения (например, наименование и количество поставляемых товаров), а нередко определяют и характер самого договора. Так, условие о возмездной передаче индивидуально определенной вещи характеризует договор купли-продажи, а о ее изготовлении — договор подряда. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет выполнение по нему становится невозможным, а договор по сути теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

В хозяйственных договорах условие о предмете включает в себя наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству (ч. 4 ст. 180 ХКУ).

Для гражданско-правовых договоров столь строгие требования не выдвигаются. Так, согласно ч. 2 ст. 673 ГКУ при отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для цели, с которой товар такого рода обычно используется. Что касается ассортимента товара, являющегося предметом договора купли-продажи, то согласно ч. 2 ст. 671 ГКУ, если договором купли-продажи ассортимент не установлен или ассортимент не был определен в порядке, установленном договором, но из сути обязательства следует, что товар подлежит передаче покупателю в ассортименте продавец имеет право передать товар покупателю в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от договора. Количество товара в гражданско-правовом договоре купли-продажи также необязательно должно точно определяться, допускается согласование количества путем установления в договоре порядка определения количества (ч. 2 ст. 669 ГКУ).

Как было указано выше, для хозяйственного договора существенными также являются условия о сроке договора и цене.

В соответствии со ст. 631 ГКУсроком договора является время, в течение которого стороны могут осуществить свои права и исполнить свои обязанности в соответствии с договором. В этих временных пределах могут дополнительно определяться моменты (периоды), в которые должно состояться исполнение обязательств контрагентами. Срок имеет значение и для однократных действий (например, поставки одной партии товаров), и для действий многократных (ежемесячные поставки).

Исходя из ст. 530 ГКУсрок выполнения обязательства может быть прямо установлен в договоре. Если же он не установлен либо определен моментом предъявления требования, кредитор имеет право требовать выполнения обязательства по договору в любое время, ограниченное сроком договора. Должнику в этом случае следует выполнить свои обязательства в семидневный срок со дня предъявления требования, если обязанность о его немедленном выполнении не следует из договора либо актов гражданского законодательства.

Если в течение срока договора требование так и не будет предъявлено, то нельзя считать, что должник нарушил свои обязательства по договору.

ГКУ различает сроки, определенные календарной датой либо определенным периодом времени. Периоды могут исчисляться годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Свобода сторон в определении срока действия договора ограничивается в ряде случаев законом. Обычно это связано с особенностями соответствующей договорной модели. Имеются в виду случаи, когда она рассчитана на отношения, носящие вторичный характер. По этой причине, например, установлено, что договор субаренды не может превышать срока договора аренды.

Отметим, что, по мнению ВХСУ, стороны хозяйственного договора могут определить, что договор действует до прекращения прав и обязанностей, возникших на его основании. При этом следует учитывать, что согласно ч. 1ст. 7 ГКУ гражданские отношения могут быть урегулированы обычаями делового оборота. Суд считает, что в деловом обороте сложился такой обычай, в соответствии с которым неуказание в договоре срока его действия свидетельствует о воле сторон на установление правила о том, что договор действует до прекращения обязательства путем его выполнения или на других основаниях, установленных законом. То есть при отсутствии в хозяйственном договоре срока действия договора у суда нет оснований считать его незаключенным, если доказательства, имеющиеся в деле, не свидетельствуют о том, что подлинная воля сторон состояла в намерении достигнуть согласия о сроке действия договора в будущем (см. п. 32 Информписьма № 01).

Договор вступает в силу с момента его заключения. При этом важно учитывать, что дата заключения договора, указанная в самом договоре (в виде даты подписания рядом с подписями сторон, даты договора перед преамбулой или даты заключения договора, обозначенной в самом тексте), имеет значение только при соблюдении других условий, определяющих момент заключения договора. Так, независимо от того, какая дата заключения указана в договоре, договор купли-продажи недвижимого имущества будет считаться заключенным не раньше дня его нотариального заверения и государственной регистрации (подробнее см. на с. 18), поскольку такой договор согласно ст. 657 ГКУ подлежит нотариальному заверению и государственной регистрации. При простой письменной форме договора дата его заключения, указанная в самом договоре, будет определяющей. Следует уделять внимание тому, чтобы договор не содержал несколько дат, которые затрудняют определение даты его заключения.

Стороны могут установить, что условия договора применяются к отношениям между ними, возникшим до его заключения. Данная норма не означает, что договор имеет обратную силу, нельзя говорить и о том, что договор в данном случае заключается «задним числом». Такая ретроспективность договора состоит не в том, чтобы распространить действие договора на прошлое, а в том, чтобы определить нормы, которыми теперь будут регулироваться отношения сторон, возникшие до заключения договора.

Окончание срока действия договора — этот тот момент, когда обязательства сторон по договору прекращаются. Договор заканчивает свое действие в срок, установленный самим договором или законом. В то же время, как прямо предусмотрено в ч. 4 ст. 631ГКУ, окончание срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место во время действия договора. Это означает, что если сторона в период, когда договор действовал, нарушила его условия, например несвоевременно уплатила арендную плату, то окончание срока действия договора не только не освобождает ее от обязанности погасить задолженность по арендной плате, но и не снимает с нее ответственности за нарушение (обязанности возместить убытки, уплатить неустойку и т. д.).

Еще раз обратим внимание: срок договора не следует путать со сроками исполнения обязательств в рамках договора. Выполнение обязательства будет считаться просроченным именно с момента нарушения сроков, предусмотренных в договоре для его выполнения, а не с момента истечения срока самого договора.

Еще одним существенным для хозяйственных договоров условием является цена. Как указывалось ранее, для гражданско-правовых договоров цена существенным условием не является. В гражданско-правовых договорах действует правило, согласно которому, если цена в договоре не установлена и не может быть определена исходя из его условий, она определяется исходя из обычных цен, сложившихся на аналогичные товары, работы или услуги на момент заключения договора.

В соответствии с ч. 1 ст. 189 ХКУцена — это форма денежного выражения стоимости продукции (работ, услуг), которую реализуют субъекты хозяйствования.

ХКУ разделяет цены на свободные (устанавливаются сторонами договора), фиксированные (устанавливаются государством) и регулируемые (граничные уровни цен или граничные отклонения от государственных фиксированных цен). Полномочия органов исполнительной власти и органов местного самоуправления по регулированию цен (тарифов) закреплены в Законе Украины «О ценах и ценообразовании» от 03.12.90 г. № 507-XII и в постановлении КМУ «Об установлении полномочий органов исполнительной власти и исполнительных органов городских советов по регулированию цен (тарифов)» от 25.12.96 г. № 1548.

Отсутствие условия о цене либо о сроке в хозяйственном договоре теоретически может рассматриваться как основание для признания договора незаключенным. Безусловно, речь не идет о договорах, в которых, например, ни на одну из сторон не возложена обязанность по уплате определенной суммы денег, в частности требование об обязательном указании цены неприменимо к договору мены (бартера) (см. п. 33 Информписьма № 01).

Как было указано выше, кроме условий о предмете (а для хозяйственных договоров — предмете, цене и сроке договора), к существенным, т. е. обязательным для включения в договор, относятся также условия, определенные законом как существенные.

Так, нормы актов гражданского законодательства часто содержат перечень условий, которые являются существенными для договоров определенного вида. Например, в ч. 3 ст. 1012 ГКУ определены условия, которые являются существенными для договора комиссии, а в ч. 2 ст. 6 Закона Украины «О финансовом лизинге» от 16.12.97 г. № 723/97-ВР содержатся существенные условия договора лизинга. В ст. 15 Закона об аренде земли перечислены существенные условия договора аренды земли.

К условиям, необходимым для договоров данного вида, а потому также приобретающим статус существенных, можно отнести те, которые закон не называет существенными, но в то же время согласование таких условий необходимо для того, чтобы договор считался заключенным. При отсутствии в договоре таких условий договор не может быть выполнен надлежащим образом. Такие условия зависят от правовой природы договора. Законодательство не содержит критериев, по которым условия договора могут быть отнесены к этой группе, оценка необходимости согласования тех или иных условий для договоров определенного вида относится к компетенции суда.

Так, для гражданско-правового договора купли-продажи таким условием является цена; для договора поставки — номенклатура (ассортимент) поставляемого товара, количество и качество товара, сроки поставки; для договора подряда — срок выполнения работ.

Последняя группа существенных условий — условия, по которым должно быть достигнуто согласие по заявлению хотя бы одной из сторон договора. Такое заявление стороны может быть выражено как в переписке по поводу заключения договора, так и в виде включения определенных условий в предлагаемый стороной проект договора или протокол согласования разногласий к договору.

Так, сторона будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора, например предложить облечь его в нотариальную форму и распределить между сторонами расходы по оплате госпошлины, хотя по закону такая форма и не является обязательной для договоров данного вида. Данное условие также становится существенным.

Таким образом, существенными, по сути, становятся все условия, содержащиеся в конкретном договоре, ибо их наличие и содержание являются результатом взаимного согласования воли его сторон.

Существенные условия договора следует отличать от так называемых обычных условий. Такие условия определены нормами закона, регулирующими отдельные виды обязательств, и действуют наряду с договором независимо от того, включены ли они в договор. Например, согласно ст. 944 ГКУ хранитель не имеет права пользоваться вещью, переданной ему на хранение, а также передавать ее в пользование третьему лицу. Такое условие договора хранения является обычным, действует независимо от включения его в договор.

Обычные условия могут быть изменены договором, в таком случае они действуют в редакции договора. Нормы ГКУ, которые содержат обычные условия, могут прямо указывать на право сторон менять обычные условия договора. Например, согласно ч. 3 ст. 947 ГКУ при безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить хранителю осуществленные затраты на хранение вещи, если иное не установлено договором или законом.

Правовым последствием отсутствия в договоре существенных условий является признание договора незаключенным. Однако договор может быть признан незаключенным только в ходе рассмотрения спора о праве, возникшем между сторонами по такому договору. Законодательство (ст. 16 ГКУ) не предусматривает такого способа защиты гражданских прав, как признание договора заключенным или незаключенным (см. постановление ВХСУ от 15.04.2008 г. по делу № 16/187-07-5319). В то же время, например, может быть подан иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения, если оно было передано в рамках незаключенного договора.

Если договор должен быть заключен в простой письменной форме, стороны вправе доказывать факт его заключения посредством предъявления доказательств согласования существенных условий в других документах (письмах, протоколах и т. п.). Часто доказательством того, что существенные условия были согласованы сторонами, могут быть документы или другие доказательства, подтверждающие выполнение договора. В качестве документа, которым стороны согласовали существенные условия договора, может выступать и предварительный договор (см. постановление ВХСУ от 03.06.2008 г. по делу № 16/140-ПД-07).

Случаи, когда в связи с отсутствием в договоре существенных условий онпризнается недействительным, могут быть предусмотрены законом (ч. 2 ст. 15 Закона об аренде земли).

Следует сказать, что сторонам не всегда обязательно прописывать все необходимые условия в тексте договора. В ряде случаев им может быть достаточно указать в договоре, что его отдельные условия определяются согласно типовым условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке (ч. 1 ст. 630 ГКУ). Такое указание является правом, а не обязанностью сторон.

Типовые условия договоров следует отличать от типовых и примерных договоров.

Существует весьма важное отличие типовых договоров от примерных. Заключая конкретный договор на основе примерного, стороны свободны в выборе любого другого, отличного от примерного договора варианта, они могут отступать от отдельных положений примерного договора. Другое дело — типовые договоры, утверждаемые государственным органом, который в силу своей компетенции вправе устанавливать обязательные для сторон правила. Такие утвержденные актом органа государственной власти условия становятся обязательными для сторон.

Типовой договор может быть утвержден как отдельный нормативный акт, а может выступать приложением к определенному нормативному акту.

Следует учитывать, что определение того, является договор примерным или типовым, не может основываться только на названии соответствующего документа («типовой договор» или «примерный договор»). Критерий их разграничения закреплен в ХКУ. Согласно ч. 2 ст. 179 ХКУ Кабинет Министров и уполномоченные им органы исполнительной власти могут:

— рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условия договора — примерные договоры;

— в определенных законом случаях утверждать типовые договоры.

Поэтому главным в определении того, обязаны стороны руководствоваться теми или иными условиями как типовым договором или могут просто ориентироваться на них и при необходимости отступать, должно быть то, рекомендует их соответствующий орган власти или они им утверждены.

Так, примерным является договор о перевозке грузов автомобильным транспортом в местном и междугородном сообщении (приложение 1 к Правилам перевозки грузов автомобильным транспортом, утвержденным приказом Минтранса от 14.10.97 г. № 363).

Пример типового договора — Типовой договор аренды земли, утвержденный постановлением КМУ от 03.03.2004 г. № 220.

Следует учесть, что типовые договоры обязательны только в хозяйственных отношениях. В гражданско-правовых они такой силы не имеют. Поэтому, например, Типовой договор о предоставлении услуг по централизованному отоплению, поставке холодной и горячей воды и водоотведению, утвержденный постановлением КМУ от 21.07.2005 г. № 630, будет обязателен для сторон только в случае указания на это в договоре между ними.

Что касается внешнеэкономических договоров, то при их составлении в качестве ориентира можно использовать Положение № 201. В соответствии с п. 1 данного Положения к условиям, которые должны быть предусмотрены в договоре (контракте), если его стороны не договорились об ином и такая договоренность не лишает договор предмета, объекта, цели и других существенных условий, без согласования которых сторонами договор может считаться незаключенным либо может быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы согласно действующему законодательству Украины, относятся:

1.Название, номер договора (контракта), дата и место его составления.

2. Преамбула. В преамбуле Положение № 201 рекомендует указывать:

а) полные наименования сторон — участников внешнеэкономической операции, под которыми они официально зарегистрированы;

б) названия стран, в которых зарегистрированы контрагенты;

в) сокращенное определение сторон как контрагентов («Продавец», «Поставщик», «Покупатель», «Заказчик» и т. п.);

г) лицо, от имени которого заключается внешнеэкономический договор;

д) документы, которыми руководствуются контрагенты договора (учредительные документы и др.).

3.Предмет договора. В этом разделе указывается, какой товар (работы, услуги) один из контрагентов обязан поставить (выполнить, предоставить) другому с указанием точного наименования, марки, сорта или конечного результата выполняемой работы. Если товар (работа, услуга) нуждается в более детальной характеристике или номенклатура товаров достаточно обширная, то это определяется в приложении (спецификации), которое является неотъемлемой частью договора, о чем делается соответствующая отметка в тексте договора.

В случае бартерного (товарообменного) договора или контракта на переработку давальческого сырья определяется также точное наименование (марка, сорт) встречных поставок или название товара, который является конечной целью переработки давальческого сырья.

4. Количество и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг). Как предусмотрено в Положении № 201, здесь указывается, в зависимости от номенклатуры, единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и т. д.), общее количество и качественные характеристики.

В тексте договора о выполнении работ (предоставлении услуг) определяются конкретные объемы работ (услуг) и срок их выполнения.

5. Базисные условия поставки товаров (приемки-сдачи выполненных работ или услуг). В этом разделе указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с ИНКОТЕРМС), которые определяют обязанности контрагентов относительно поставки товаров и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товаров (отдельных партий товара).

В случае заключения договора о выполнении работ (предоставлении услуг) в этом разделе определяются условия и сроки выполненных работ (предоставленных услуг).

6. Цена и общая стоимость договора (контракта). В этом разделе указывается цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или выполненных работ (предоставленных услуг), которые поставляются согласно договору, кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта.

Если согласно договору поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом договора указывается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть отражены в приложениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора.

При расчетах цены договора по формуле указывается ориентировочная стоимость договора на дату его заключения.

В договоре о переработке давальческого сырья также указывается его залоговая стоимость, цена и общая стоимость готовой продукции, общая стоимость переработки.

В бартерном (товарообменном) договоре указывается общая стоимость экспортируемых и импортируемых товаров (работ, услуг) с обязательным выражением в иностранной валюте, отнесенной НБУ к первой группе Классификатора иностранных валют.

7. Условия платежей. Этот раздел определяет валюту платежа, способ, порядок и сроки расчетов, а также гарантии выполнения сторонами взаимных платежных обязательств.

8. Условия приемки-сдачи товара (работ, услуг). Здесь, в частности, указываются сроки и место фактической передачи товара, перечень товаросопроводительных документов. Приемка-сдача проводится по количеству согласно товаросопроводительным документам, по качеству — согласно документам, подтверждающим качество товара.

9. Упаковка и маркировка. Этот раздел содержит сведения об упаковке товара (ящики, мешки, контейнеры и т. п.), нанесенной на нее маркировке, а при необходимости — условия ее возврата.

10. Форс-мажорные обстоятельства. Этот раздел содержит сведения о том, в каких случаях условия договора могут быть не выполнены сторонами (стихийные бедствия, военные действия, вмешательство со стороны власти и др.). При этом стороны освобождаются от выполнения обязательств на срок действия этих обстоятельств или могут отказаться от выполнения договора (контракта) частично или в целом без дополнительной финансовой ответственности. Срок действия форс-мажорных обстоятельств подтверждается торгово-промышленной палатой соответствующей страны.

11. Санкции и рекламации. В этом разделе договора согласно Положению № 201 устанавливается порядок применения штрафных санкций, возмещения убытков и предъявления претензий (рекламаций) в связи с невыполнением или ненадлежащим выполнением одним из контрагентов своих обязательств.

При этом должны быть четко определены размеры штрафных санкций (в процентах от стоимости недопоставленного товара (работ, услуг) или суммы неоплаченных средств, сроки выплаты штрафов — с какого срока они устанавливаются и в течение какого времени действуют, или их предельный размер), сроки, в течение которых рекламации могут быть заявлены, способы урегулирования рекламаций.

12. Урегулирование споров в судебном порядке. В этом разделе устанавливается порядок разрешения споров в судебном порядке с указанием названия суда или четких критериев определения суда в зависимости от предмета и характера спора, а также согласованный сторонами выбор материального и процессуального права, которое будет применяться этим судом.

13. Местонахождение, почтовые и платежные реквизиты сторон.

По договоренности сторон в договоре могут предусматриваться другие условия: страхование, условия привлечения по договору агентов, перевозчиков, условия передачи технической документации на товар, сохранения торговых марок, порядок уплаты налогов, таможенных сборов, защитные оговорки, момент, с которого договор начинает действовать, количество подписанных экземпляров договора, возможность и порядок внесения изменений и др.

Обращаем внимание: предложенный перечень разделов внешнеэкономического договора следует воспринимать лишь как ориентировочный, а потому стороны вполне могут отклоняться от него.

 

1.5. Толкование условий договора

 

Потребность в толковании договора возникает в связи с неполнотой или недостаточной ясностью отдельных его условий, оспариванием самого факта заключения договора либо наличия в нем того или иного условия. Стороны могут по-разному понимать объем своих прав и обязанностей или смысл употребляемых в договоре понятий.

Задача толкования — установить действительные намерения сторон, которыми они руководствовались, заключая договор, выяснить именно то значение терминов и понятий, фигурирующих в договоре, которое стороны вкладывали в них. При толковании могут учитываться различные факторы и использоваться способы, которые помогают раскрыть смысл условий договора.

Правила толкования изложены в ст. 213 ГКУ.

Основное правило при толковании договора заключается в том, что поочередно используются все способы толкования от самого узкого до наиболее расширенного, т. е. начиная с буквального толкования — языкового или грамматического, и заканчивая логическим, системным, функциональным и историческим способами. При этом каждый последующий способ толкования применяется, если предыдущий не дал возможности уяснить содержание договора.

Это выглядит следующим образом:

1. Вначале при толковании содержания договора принимаются во внимание одинаковое для всего содержания значение слов и понятий, а также общепринятые в соответствующей сфере отношений значения терминов (буквальное, т. е. языковое или грамматическое толкование). Слова и выражения необходимо толковать в контексте договора. Если в договоре имеется терминология из специальной сферы деятельности и знаний (техника, IT, научно-прикладные разработки), то она должна пониматься в том значении, в котором используется в соответствующей сфере деятельности.

Стороны могут определиться со значением терминов в тексте как самого договора (обычно это бывает раздел, следующий за преамбулой, либо заключительные положения), так и в приложениях, дополнениях к нему. Если определение спорных терминов в соглашении отсутствует, тогда они имеют то значение, которое содержится в официальных документах (установлено законодательными актами). При этом учитывается содержание сделки в контексте законодательства, регулирующего соответствующие правоотношения. Здесь необходимо учитывать, что одна и та же дефиниция в разных отраслях законодательства и права, например, таких как налоговое и гражданское, может иметь разное значение.

Термины, понятия, слова и словосочетания в договоре нужно толковать в контексте самого договора. В спорных случаях преимущество отдается тому пониманию, которое ближе всего соответствует содержанию всей сделки в целом. Одни и те же слова во всех пунктах должны иметь одинаковое для понимания значение. При этом отдельные термины, понятия, слова и словосочетания не могут быть излишними для толкования сделки (хотя на практике договоры порой содержат не имеющие значения слова, словосочетания и предложения, а порой целые пункты и даже раз-делы).

2. Если буквальное значение слов и понятий, а также принятое в соответствующей сфере отношений значение терминов не дало возможности выяснить содержание отдельных частей сделки, их содержание устанавливается путем сравнения соответствующей части сделки с содержанием других его частей, всем его содержанием, намерениями сторон (системное толкование, т. е. путем сопоставления всех частей и условий договора).

Любой из пунктов подлежит толкованию во взаимосвязи с другими положениями договора, а толкование одних пунктов не может противоречить смыслу остальных пунктов договора.

3. Если перечисленные способы толкования не дали возможности установить настоящую волю лиц, совершивших сделку, используются другие обстоятельства, помогающие прояснить то, что предшествовало договору, и настоящую волю участников сделки. при этом учитываются: цель сделки, содержание предварительных переговоров, устоявшаяся практика отношений между сторонами, обычаи делового оборота, дальнейшее поведение сторон, текст типового договора и другие обстоятельства, которые имеют существенное значение (функциональный способ — установление воли лица с учетом целей договора; исторический способ толкования — прежняя практика и последующие отношения сторон).

Указанный перечень обстоятельств — предшествующие заключению договора переговоры и переписка, практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон — примерный. Стороны договора либо суд при толковании условий договора могут обращаться и к другим обстоятельствам, которые могут помочь в установлении истинной воли сторон.

В результате толкования условий договора может, например, выясниться, что его название совсем не отражает ту цель, с которой заключался договор. Например, если договор назван ссудой, а предусматривает платное использование вещи.

Толковать договор могут как стороны, так и суд по требованию сторон. Толкование договора его сторонами, в отличие от толкования судом, не является обязательным для третьих лиц.

В ситуации, когда стороны не придут к согласию относительно толкования и суд также не сможет установить истинное содержание условий договора, являющихся существенными для договоров того или иного вида, необходимо выяснить, возникли ли вообще договорные отношения между сторонами ввиду отсутствии согласия по всем существенным условиям договора. Например, когда в договоре и в приложении к нему содержатся отличные друг от друга цены и сроки, и все операции по толкованию текста не привели к успеху, суд может прийти к выводу, что существенные условия сторонами не определены, т. е. по ним не достигнуто согласие, а при таких обстоятельствах договор не считается заключенным (ст. 638 ГКУ, ч. 8 ст. 181 ХКУ).

Толкованию уделено большое место в Принципах УНИДРУА. Указанные Принципы являются обязательными для сторон только тогда, когда в договоре содержится к ним прямая отсылка. Кроме того, они рассчитаны на внешнеэкономические договоры. Однако ряд содержащихся в них положений, в том числе относящихся к толкованию договоров, может быть с успехом использован независимо от характера договора, а также наличия в нем отсылки к Принципам УНИДРУА.

Следует иметь в виду, что приведенные правила толкования условий договора применяются только к действительному по закону договору, т. е. при отсутствии предусмотренных в законе оснований признания его ничтожным или оспоримым.

 

1.6. Форма договора и его государственная регистрация

 

Правовое регулирование формы договоров выражается в установлении требований к ней и последствий их нарушения. Цель соответствующих требований состоит в том, что все они позволяют сделать отношения сторон более определенными, предупредить возникновение в будущем споров по поводу самого факта совершения сделки и ее содержания, при необходимости — предоставить сторонам помощь в уяснении правовых последствий совершаемых ими юридических действий, создать определенные гарантии ненарушения прав и интересов третьих лиц.

ГКУ исходит из деления формы договоров на устную и письменную, а в пределах письменной формы выделяет договоры, совершаемые в простой письменной или в нотариальной форме.

Общая норма, закрепленная в ч. 1 ст. 639 ГКУ, говорит о том, что договор может быть заключен в любой форме, если требования к форме договора не установлены законом.Требование к форме означает лишь недопустимость выбора более простой формы по сравнению с предусмотренной законом. Например, нельзя заключить договор в простой письменной форме, если закон требует, чтобы он был нотариально удостоверен. А вот обратная ситуация — нотариальное удостоверение договора по инициативе его сторон, несмотря на то что согласно закону достаточно простой письменной формы, — вполне возможна.

Если стороны договорятся об избрании более строгой формы договора, чем предусмотрена законом (например, нотариально удостоверенной вместо письменной или письменной вместо устной), она становится обязательной для них. Соответственно нарушение такой договоренности повлечет предусмотренные ГКУ последствия нарушения требований к форме договора, вплоть до признания такого договора недействительным.

По общему правилу допускается заключение договоров в устной форме во всех случаях, когда законом или соглашением сторон не требуется письменная (простая или нотариальная) форма.

Возможность совершения договора в устной форме ограничена по признаку его субъектного состава и суммы, составляющей его предмет. Итак, устно может совершаться любая сделка, если:

1) законом или соглашением сторон для нее не установлена письменная форма;

2) она исполняется при самом ее совершении (исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также сделки, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность). Эту норму законодатель прописал во избежание излишней регламентации гражданско-правовых отношений, и чаще всего в устной форме заключаются сделки на небольшую сумму. Это сделки граждан между собой на сумму, не превышающую 20-кратный размер не облагаемого налогом минимума дохода граждан (ст. 208 ГКУ); сделки между физическими и юридическими лицами независимо от суммы, которые полностью исполняются в момент их совершения (кроме тех случаев, когда закон прямо требует соблюдение письменной формы, нотариального удостоверения или регистрации), например договор купли-продажи в супермаркете за наличный расчет;

3) сделка совершается во исполнение письменного договора и имеется соглашение сторон об устной форме совершения (ч. 3 ст. 206 ГКУ).

Закон не запрещает совершить сделку, для которой достаточно устной формы, в письменной форме, и даже нотариально ее удостоверить.

В устной форме могут совершаться сделки, предусмотренные не только ГКУ, но и другими законодательными актами Украины.

Отдельно следует оговорить, что в тех случаях, когда допустимым является заключение устного договора, он может заключаться путем совершения конклюдентных действий. В частности, имеется в виду выставление предложенной к продаже или прокату вещи в витрине в случаях, когда соответствующие действия должны рассматриваться в качестве публичной оферты, т. е. как предложение заключить договор на указанных в ней условиях, адресованное любому, кто отзовется. Можно проиллюстрировать и на других примерах то, что конклюдентные действия приводят к заключению договоров: договоры хранения — путем выдачи номерного жетона (номера) или другого знака, удостоверяющего прием вещей на хранение; договора дарения — путем передачи дара в виде не только вручения, но и символической передачи: вручения ключей и т. п. или правоустанавливающих документов. Конклюдентные действия иногда рассматриваются законодателем как способы продления договора. Так, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения указанного в договоре срока, то при отсутствии возражений со стороны арендодателя договор признается продленным на тех же условиях на новый срок.

Статья 207 ГКУ устанавливает требования к письменной форме сделки. В соответствии с ней сделка считается совершенной в письменной форме, если ее содержание зафиксировано в одном или нескольких документах, в письмах, телеграммах, которыми обменялись стороны. Кроме того, сделка также считается совершенной в письменной форме, если воля сторон выражена с помощью телетайпного, электронного или другого технического средства связи.

В случае оспаривания договора одной из его сторон следует отметить, что факт наличия или действительности соглашения, составленного с помощью технических средств связи, — это отдельный процессуальный вопрос доказывания в суде обстоятельств, на которые стороны будут ссылаться в обоснование своих исковых требований и возражений. Здесь имеются различные варианты развития спора, при этом во внимание будут приниматься сопоставление копий и оригиналов текста договора, дальнейшие действия сторон во исполнение соглашения, анализ первичной документации, отражение характера оплат в банковских платежных документах, подписание сторонами каких-либо актов и их содержание, заключения эксперта и т. д.

Важно знать: чтобы сделка считалась совершенной в письменной форме, она должна быть подписана ее сторонами.

Сделка, совершаемая юридическим лицом, подписывается лицами, уполномоченными на это его учредительными документами, доверенностью, законом или другими актами гражданского законодательства, и скрепляется печатью.

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях, установленных законом, другими актами гражданского законодательства, или по письменному согласию сторон, в котором должны содержаться образцы соответствующего аналога их собственноручных подписей.

Исправления, которые имеются в тексте договора, также должны быть заверены подписями участников сделки с четким и недвусмысленным отражением произведенных исправлений. Если исправления в тексте, касающиеся существенных условий договора (ст. 638 ГКУ), не будут заверены участниками сделки, речь может идти о недостижении между сторонами согласия на ее совершение, что поставит законность самой сделки под сомнение.

Законодательство может устанавливать дополнительные требования к письменной форме сделки. Так, договоры и доверенности юридических лиц в обязательном порядке должны содержать оттиск печати (ч. 2 ст. 207 ГКУ, ст. 246 ГКУ). Заключение договора перевозки груза должно подтверждаться транспортной накладной, коносаментом (ст. 909 ГКУ) и т. п.

Как следует из ст. 208 ГКУ, договор между юридическими лицами в устной форме заключаться не может.

Перечень видов договоров, которые согласно законодательству подлежат заключению в письменной форме, приведены в табл. 1.1 на с. 22. В связи с постоянным развитием и усовершенствованием законодательства этот перечень пополняется новыми нормами, регламентирующими процедуру заключения отдельных видов договоров.

Как указано в ч. 1 ст. 209 ГКУ, сделка, совершенная в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению лишь в случаях, установленных законом или соглашением сторон. Как видим, не предусмотрено установление требований об обязательном нотариальном удостоверении сделок подзаконными актами.

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется нотариусом или другим должностным лицом, которое в соответствии с законом имеет право на совершение такого нотариального действия, путем совершения на документе, в котором изложен текст сделки, удостоверительной надписи.

Нотариус обязан установить личности сторон, а также подлинность подписей лиц, обратившихся за удостоверением сделки, наличие необходимых полномочий у представителя стороны, соответствие совершаемой сделки уставу юридического лица, зафиксировать момент совершения сделки и т. п. Требование об обязательном нотариальном удостоверении направлено в некоторых случаях на выявление и юридических, и фактических взаимоотношений сторон, соответствие реальных целей сторон виду сделки.

Нотариальное удостоверение сделки осуществляется в соответствии с Законом Украины «О нотариате» от 02.09.93 г. № 3425-XII, Инструкцией № 20/5.

При отсутствии в населенном пункте нотариуса соответствующие действия совершаются уполномоченными на это должностными лицами органов местного самоуправления. В случаях, предусмотренных законами, удостоверительные надписи вправе совершать и другие должностные лица, например капитан морского или речного судна, плавающего под флагом Украины, командир (начальник) воинской части, главный врач и его заместитель, консул и т. д. Так, к нотариальной доверенности приравнивается удостоверение доверенности уполномоченным должностным лицом: командиром воинской части, должностными лицами лечебного заведения, начальником исправительно-трудового учреждения (ч. 3 ст. 245 ГКУ).

Перечень видов договоров, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению, см. в табл. 1.1 на с. 22.

При удостоверении договора нотариус должен проверить:

1) не противоречит ли договор нормам ГКУ и другим актам гражданского законодательства, а также моральным принципам общества;

2) имеет ли лицо, которое участвует в заключении договора, необходимый объем гражданской дееспособности;

3) направлен ли договор на реальное наступление правовых последствий, предусмотренных им;

4) свободно ли волеизъявление сторон договора и соответствует ли оно их внутренней воле;

5) не противоречит ли правам и интересам малолетних, несовершеннолетних или нетрудоспособных детей договор, заключаемый их родителями (усыновителями).

В случае если договор не отвечает хотя бы одному из вышеперечисленных требований, он не может быть признан заключенным с соблюдением закона.

По согласию сторон договора нотариально удостоверен может быть любой договор, даже если это требование не является обязательным по закону.

Статья 210 ГКУ предусматривает, что в случаях, установленных законом, сделка подлежит государственной регистрации. Такой договор будет считаться заключенным не ранее момента его государственной регистрации.

Процедуры регистрации осуществляются согласно Временному порядку государственной регистрации сделок, утвержденному постановлением КМУ от 26.05.2004 г. № 671.

Регистрация осуществляется путем внесения соответствующей информации в Государственный реестр сделок (далее — Реестр), который представляет собой единую компьютерную базу данных, содержащую информацию о сделках, подлежащих государственной регистрации. Держателем Реестра является Минюст.

Государственные нотариальные конторы, частные нотариусы (при условии заключения ими соответствующего договора с администратором Реестра) являются регистраторами и проводят государственную регистрацию сделок, изменений, внесенных в них, сведений о прекращении их действия, принимают запросы, выдают заверенные извлечения из Реестра и выполняют другие функции, предусмотренные указанным Временным порядком. Данные действия проводятся нотариусом во время удостоверения сделки. Государственная регистрация сделок проводится путем внесения нотариусом записи в Реестр одновременно с ее нотариальным удостоверением.

Нотариусы, которые не имеют доступа к единой компьютерной базе данных Реестра, в день удостоверения сделки отсылают один его экземпляр регистратору, который в день получения экземпляра вносит соответствующую запись в Реестр.

Датой государственной регистрации сделки является дата и время внесения соответствующей записи в Реестр.

Порядок ведения Реестра сделок определен Инструкцией о ведении Государственного реестра сделок, утвержденной приказом Минюста от 18.08.2004 г. № 86/5.

Следует обратить внимание, что регистрация договоров аренды земли происходит в исполкомах и местных государственных администрациях по месту нахождения земельного участка и регламентируется Порядком государственной регистрации договоров аренды земли, утвержденным постановлением КМУ от 25.12.98 г. № 2073.

Кроме регистрации сделок, законодательством установлено еще несколько видов государственной регистрации, которые являются отдельными процедурами, не относящимися к процедуре государственной регистрации сделок.

Так, кроме регистрации сделок, законом предусмотрена государственная регистрация права собственности и прочих вещных прав на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновения, перехода и прекращения (ст. 182 ГКУ). Законом о госрегистрации прав определены правовые и организационные основы единой системы государственной регистрации вещных прав. Этот Закон регулирует отношения, связанные с госрегистрацией вещных прав на недвижимое имущество, таких как: право собственности; право владения; право пользования (сервитут); право пользования земельным участком для сельскохозяйственных нужд (эмфитевзис); право застройки земельного участка (суперфиций); право хозяйственного ведения; право оперативного управления; право постоянного пользования и право аренды земельного участка; право пользования (найма, аренды) зданием либо другим капитальным сооружением, их отдельными частями; ипотека; доверительное управление имуществом; другие вещные права согласно закону.

Но следует учитывать: при заключении договора вначале осуществляется его регистрация, а затем регистрация права собственности или другого вещного права, которое возникло в результате его заключения.

Хотим обратить внимание, что законодательство предусматривает возможность признания договора действительным в судебном порядке и в том случае, если нормативный акт предъявляет требование о нотариальном удостоверении, однако стороны это требование не выполнили. Условие для такого признания: одна из сторон полностью или частично уже выполнила договор, а вторая уклоняется от его удостоверения. Положительное решение суда о признании сделки действительной освобождает стороны от необходимости обращаться к нотариусу.

Отметим, что третейские суды лишены полномочий по признанию действительными сделок, которые не были удостоверены нотариально.

Обратиться же в суд для признания действительным договора, который не прошел государственную регистрацию, нельзя.

В табл. 1.1 приведены договоры, к которым законодательные акты предъявляют требования о заключении в простой письменной форме либо об их обязательном нотариальном удостоверении и государственной регистрации.

Таблица 1.1

 

Договоры, подлежащие заключению в письменной форме, нотариальному удостоверению и государственной регистрации

Вид договора	Простая письменная форма	Нотариальное удостоверение	Государственная регистрация	Каким документом предусмотрено
1	2	3	4	5
Предварительный договор, если форма основного договора не установлена	+	-	-	Ч. 1 ст. 635 ГКУ
Договор дарения имущественного права и договор дарения с обязанностью передать дар в будущем	+	-	-	Ч. 3 ст. 719 ГКУ
Договор дарения движимых вещей, имеющих особую ценность	+	-	-	Ч. 4 ст. 719 ГКУ
Договор купли-продажи и мены	+	+	+	Ст. 657, 716 ГКУ, 128 ЗКУ
— земельного участка
— единого имущественного комплекса
— жилого дома (квартиры)
— другого недвижимого имущества
Договор дарения	+	+	-	Ст. 719 ГКУ
— недвижимого имущества
— валютных ценностей на сумму, превышающую пятидесятикратный размер не облагаемого налогом минимума доходов граждан
Договор ренты	+	+	-	Ст. 732 ГКУ
Договор о передаче недвижимого имущества под выплату ренты	+	+	+	Ст. 732 ГКУ
Договор пожизненного содержания (ухода)	+	+	+*	Ст. 745 ГКУ
Договор найма здания или другого капитального сооружения (их отдельной части), заключенный сроком менее чем три года	+	-	-	Ст. 793 ГКУ
Договор найма здания или другого капитального сооружения (их отдельной части), заключенный сроком на три года и более	+	+	+	Ст. 793, 794 ГКУ
Договор управления имуществом (кроме недвижимого)	+	-	-	Ст. 1031 ГКУ
Договор управления недвижимым имуществом	+	+	+	Ст. 1031 ГКУ
Договор аренды жилья	+	-	-	Ч. 1 ст. 811 ГКУ
Договор аренды жилья с выкупом	+	+	+	ст. 811 ГКУ
Договор найма транспортного средства с участием физического лица	+	+	-	Ст. 799 ГКУ
Договор ссуды между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и физическим лицом	+	-	-	Ч. 2 ст. 828 ГКУ
Договор ссуды зданий, других капитальных сооружений (их отдельной части) сроком на три года и более	+	+	-	Ч. 3 ст. 828 ГКУ
Договор ссуды транспортного средства, в котором хотя бы одной стороной является физическое лицо	+	+	-	Ч. 4 ст. 828 ГКУ
Договор бытового подряда	+	-	-	Ч. 1 ст. 866 ГКУ
Договор перевозки груза	+	-	-	Ч. 2 ст. 909 ГКУ
Договор транспортного экспедирования	+	-	-	Ч. 1 ст. 930 ГКУ
Договор хранения, заключенный между юридическими лицами, договор хранения между юридическим лицом и физическим лицом, договор хранения между физическими лицами на сумму свыше 20 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан, договор хранения, по которому хранитель обязуется принять вещь на хранение в будущем независимо от стоимости вещи	+	-	-	Ч. 1 ст. 937 ГКУ
Договор складского хранения	+	-	-	Ч. 3 ст. 957 ГКУ
Договор страхования	+	-	-	Ч. 1 ст. 981 ГКУ
Договор займа на сумму не менее 10 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или договор займа, в котором заимодателем является юридическое лицо	+	-	-	Ч. 1 ст. 1047 ГКУ
Кредитный договор	+	-	-	Ч. 1 ст. 1055 ГКУ
Договор банковского вклада	+	-	-	Ч. 1 ст. 1059 ГКУ
Договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности	+	-	-	Ч. 2 ст. 1107 ГКУ
Договор коммерческой концессии	+	-	-	Ч. 1 ст. 1118 ГКУ
Договор совместной деятельности	+	-	-	Ч. 1 ст. 1131 ГКУ
Завещание	+	+	-	Ст. 1247 ГКУ
Наследственный договор	+	+	-	Ст. 1304 ГКУ
Договор залога	+	-	-	Ст. 13 Закона о залоге
Договор залога, если предметом залога является недвижимое имущество, космические объекты, транспортные средства, подлежащие госрегистрации	+	+	-	Ст. 577 ГКУ и ст. 13 Закона о залоге
Договор аренды земельного участка**	+	+	+	Ст. 14, 18, 20 Закона об аренде земли
Договор субаренды земельного участка***	+	+	+	Ст. 8 Закона об аренде земли
Договор о создании акционерного общества, в котором принимают участие граждане	+	+	-	Ст. 153 ГКУ
Договор о переходе права собственности на земельные участки	+	+	+	Ст. 132, 142 ЗКУ
Договор о совместной паевой собственности на земельный участок	+	+	-	Ст. 88 ЗКУ
Соглашение об изменении или расторжении договора (если основной договор подлежал нотариальному удостоверению и государственной регистрации)	+	+	+	Ст. 654 ГКУ
Договор субаренды вещей (если договор аренды подлежал нотариальному удостоверению и государственной регистрации)	+	+	+	Ст. 774 ГКУ
Договор о замене кредитора или должника в обязательстве (если первоначальный договор подлежал нотариальному удостоверению и государственной регистрации)	+	+	+	Ст. 513, 521 ГКУ
Договор о выделении доли в натуре из недвижимого имущества	+	+	-	Ст. 364 ГКУ
Договор о разделе недвижимого имущества, находящегося в общей долевой или совместной собственности	+	+	-	Ст. 367, 372 ГКУ
Согласие совладельцев на совершение сделки по распоряжению общим имуществом, подлежащим нотариальному удостоверению и (или) госрегистрации	+	+	-	Ст. 369 ГКУ
Договор государственной закупки	+	+ ****	-	Ч. 1 ст. 209 ГКУ
* Государственной регистрации подлежит договор пожизненного содержания (ухода), по которому приобретателю в собственность передается недвижимое имущество. **Статьей 14 Закона об аренде земли установлено, что договор аренды земли заключается в письменной форме и по желанию одной из сторон может быть удостоверен нотариально. *** Договор субаренды земельного участка подлежит государственной регистрации. При согласии сторон договор субаренды земельного участка удостоверяется нотариально (ст. 8 Закона об аренде земли). **** Договор госзакупки подлежит обязательному нотариальному удостоверению по требованию заказчика.

　

Отдельно следует остановиться на вопросе нотариального удостоверения договоров аренды транспортного средства с физическим лицом — предпринимателем. Часть2ст. 799 ГКУ указывает на необходимость нотариального удостоверения договора аренды транспортного средства, если одной из его сторон является физическое лицо.

Если физическое лицо, с которым был заключен договор, имеет статус предпринимателя, требование ч. 2 ст. 799 ГКУ на такой договор не распространяется. Основания для такого вывода дает ст. 51 ГКУ, согласно которой к предпринимательской деятельности физических лиц применяются нормативно-правовые акты, регулирующие предпринимательскую деятельность юридических лиц.

Со ссылкой именно на ст. 51 ГКУ суды обосновывают вывод о том, что договор аренды транспортного средства, одной из сторон которого выступает физическое лицо, имеющее статус предпринимателя, не требует обязательного нотариального удостоверения, как и в случае, если бы договор заключался между двумя юрлицами (см. постановления ВХСУ от 14.09.2006 г. по делу № 41/102, от 29.07.2008 г. по делу № 4/336-ПД-07).

Но этот вывод будет справедлив, только если предоставление транспортного средства в аренду будет охватываться предпринимательской деятельностью физического лица (см. постановление Киевского апелляционного хозяйственного суда от 18.06.2009 г. № 31/9), подтверждением чего служат предоставленные физическим лицом копии Свидетельства о государственной регистрации как предпринимателя и Свидетельства об уплате единого налога с указанием на соответствующий вид деятельности (см. письмо ГНАУ от 04.07.2006 г. № 7291/6/17-0416), либо если арендодатель на общей системе налогообложения — копии Свидетельства о государственной регистрации и платежных документов об уплате авансовых платежей (см. письмо ГНАУ от 01.09.2006 г. № 9732/6/17-0716). Именно эти документы налоговики считают достаточными доказательствами того, что договор заключался с физическим лицом — предпринимателем в рамках его предпринимательской деятельности. Кроме того, в договоре аренды в качестве арендодателя должно быть указано именно физическое лицо — предприниматель. И даже тот факт, что транспортное средство, которое физлицо-предприниматель сдает в аренду, регистрируется за ним как за простым физическим лицом (абзац второй п. 6 Порядка государственной регистрации (перерегистрации), снятия с учета автомобилей, автобусов, а также самоходных машин, сконструированных на шасси автомобилей, мотоциклов всех типов, марок и моделей, прицепов, полуприцепов, мотоколясок, других приравненных к ним транспортных средств и мопедов, утвержденного постановлением КМУ от 07.09.98 г. № 1388), ситуацию не меняет: договор аренды с таким физлицом-предпринимателем нотариальному удостоверению подлежать не будет.

Если же предоставление в аренду не охватывается предпринимательской деятельностью физического лица, то и в договорных отношениях оно не сможет выступать как субъект предпринимательской деятельности, а значит, такой договор подлежит нотариальному удостоверению.

 

1.7. Сроки исковой давности

 

Исковая давность — это срок, в пределах которого лицо может обратиться в суд с требованием о защите своего гражданского права или интереса (ст. 256 ГКУ).

Следует сразу сделать оговорку: обратиться в суд лицо, чьи права были нарушены, может и по истечении срока исковой давности (ч. 2 ст. 267 ГКУ). Однако, если в ходе судебного разбирательства заинтересованная сторона заявит о пропуске срока исковой давности, это станет основанием для вынесения судом решения об отказе в иске (ч. 4 ст. 267 ГКУ). Опять же, такое решение суда не препятствует тому, чтобы должник добровольно вне рамок судебного процесса выполнил свои обязательства, несмотря на то что заявить свои требования в суде кредитор уже не может.

Общий срок исковой давность составляет три года (ст. 257 ГКУ).

Для отдельных видов требований законом может устанавливаться специальная исковая давность, т. е. сокращенная либо более продолжительная по сравнению с общим сроком исковой давности (ч. 1ст. 258 ГКУ).

Так, исковая давность в один год применяется, в частности, к требованиям:

1) о взыскании неустойки (штрафа, пени);

2) об опровержении недостоверной информации, размещенной в средствах массовой информации.

В этом случае исковая давность исчисляется со дня размещения этих сведений в средствах массовой информации или со дня, когда лицо узнало или могло узнать об этих сведениях;

3) о переводе на совладельца прав и обязанностей покупателя в случае нарушения преимущественного права покупки части в праве общей долевой собственности;

4) в связи с недостатками проданного товара;

5) о расторжении договора дарения;

6) в связи с перевозкой груза, почты;

7) об обжаловании действий исполнителя завещания.

Исковая давность в пять лет применяется к требованиям о признании недействительной сделки, совершенной под влиянием насилия или обмана.

Исковая давность в десять лет применяется к требованиям о применении последствий ничтожной сделки.

Указанный перечень требований, для которых установлены специальные строки исковой давности (1 год, 5 и 10 лет), не является исчерпывающим. Специальная исковая давность может быть установлена и другими статьями ГКУ, законами Украины. К примеру, сокращенный срок давности в 1 год также применяется к требованиям, следующим из договора подряда в связи с ненадлежащим качеством работы (исключение составляют требования, связанные с ненадлежащим качеством работ в отношении зданий и сооружений) (ст. 863 ГКУ); о возмещении убытков в связи с повреждением вещи, которая была передана в пользование нанимателю, а также к требованиям о возмещении затрат на улучшение вещи (ч. 1 ст. 786 ГКУ); требованиям чекодержателя об оплате чека (ч. 2 ст. 1106 ГКУ).

Кроме того, есть ряд требований, к которым исковая давность неприменима. В частности, это:

1) требования, вытекающие из нарушения личных неимущественных прав, кроме случаев, установленных законом;

2) требования вкладчика к банку (финансовому учреждению) о выдаче вклада;

3) требования о возмещении вреда, причиненного увечьем, другим повреждением здоровья или смертью;

4) требования собственника или другого лица о признании незаконным правового акта органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым или органа местного самоуправления, которым затронуто его право собственности или другое вещное право;

5) требования страхователя (застрахованного лица) к страховщику об осуществлении страховой выплаты (страхового возмещения).

Обратим также внимание: если на отношения сторон распространяется право иностранного государства либо действие международного договора, то применяются предусмотренные в них сроки исковой давности. Например, Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 года (ратифицирована Верховным Советом Украины 14.07.93 г. и вступила в силу для Украины 01.04.94 г.) применяется автоматически, если на момент заключения договора международной купли-продажи товаров стороны контракта осуществляют свою коммерческую деятельность в Договорных государствах. В соответствии с п. 3 ст. 3 Конвенции она не применяется, если стороны договора договорились об этом в ясно выраженной форме. Указанная Конвенция устанавливает срок исковой давности в четыре года.

В ст. 259 ГКУ прямо предусмотрена возможность для сторон договора увеличить установленный законом срок исковой давности. Соответствующее положение может быть либо включено в текст основного договора, либо оформлено как отдельный договор об увеличении исковой давности. Он должен быть заключен в письменной форме.

Исковая давность, установленная законом, не может быть сокращена по договоренности сторон.

По общему правилу течение исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или могло узнать о нарушении своего права или о лице, которое его нарушило. Из него есть ряд исключений, в частности:

— течение исковой давности по требованиям о признании недействительной сделки, совершенной под влиянием насилия, начинается со дня прекращения насилия;

— течение исковой давности по требованиям о применении последствий ничтожной сделки начинается со дня, когда началось ее выполнение;

— в случае нарушения гражданского права или интереса несовершеннолетнего лица исковая давность начинается со дня достижения им совершенно-летия;

— по обязательствам с определенным сроком выполнения течение исковой давности начинается с истечением срока выполнения;

— по обязательствам, срок выполнения которых не определен или определен моментом требования, течение исковой давности начинается со дня, когда у кредитора возникает право предъявить требование о выполнении обязательства. Если должнику предоставляется льготный срок для выполнения такого требования, течение исковой давности начинается с истечением этого срока;

— по регрессным обязательствам течение исковой давности начинается со дня выполнения основного обязательства.

Замена сторон в обязательстве не изменяет порядка исчисления и хода исковой давности. Это правило относится в равной мере к обоим вариантам перемены лиц: и к переходу прав кредитора к другому лицу, и к переводу долга.

Течение исковой давности приостанавливается:

1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное или непредотвратимое при данных условиях событие (непреодолимая сила);

2) в случае отсрочки выполнения обязательств (мораторий) на основаниях, установленных законом;

3) в случае приостановления действия закона или другого нормативно-правового акта, регулирующего соответствующие отношения;

4) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил Украины или в других созданных согласно закону воинских формированиях, которые переведены на военное положение.

Течение исковой давности перерывается совершением лицом действия, которое свидетельствует о признании им своего долга или другой обязанности (например, путем подписания акта сверки или ответа на претензию). Исковая давность перерывается в случае предъявления лицом иска против одного из нескольких должников, а также если предметом иска является лишь часть требования, право на которое имеет истец. После прерывания отсчет срока исковой давности начинается заново. Время, которое прошло до прерывания течения исковой давности, в новый срок не засчитывается.

 

1.8. Недействительность (оспоримость и ничтожность) договора

 

Одно из наиболее негативных последствий, которое может наступить в случае несоблюдения сторонами требований к содержанию и порядку заключения договора, — признание его недействительным.

Как указывалось выше, для действительности договорадолжны соблюдаться такиетребования:

— содержание договора не может противоречить ГКУ, другим актам гражданского законодательства, а также моральным принципам общества;

— лицо, которое заключает договор, должно иметь необходимый объем гражданской дееспособности;

— волеизъявление сторон договора должно быть свободным и соответствовать их внутренней воле;

— договор должен быть направлен на реальное наступление правовых последствий, предусмотренных им;

— договор, заключаемый родителями (усыновителями), не может противоречить правам и интересам их малолетних, несовершеннолетних или нетрудоспособных детей.

Несоблюдение хотя бы одного из указанных требований приводит к недействительности договора.

Несоблюдение установленной законом формы договора влечет его недействительность только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Действующий ГКУ выделяет два вида недействительных сделок: оспоримые и ничтожные (ч. 2 и 3 ст. 215 ГКУ).

Сделка считается оспоримой, если она может быть признана судом недействительной по основаниям, установленным ГКУ. Оспоримость сделки означает, что для признания ее недействительной необходимо доказать какой-либо факт, опровергающий ее действительность.

Ничтожной является такая сделка, которая является недействительной в силу прямого указания закона независимо от решения суда. В случае ничтожности сделки даже не требуется установления факта ее недействительности отдельным решением суда, и такие случаи недействительности прямо указаны в законе.

Следует отметить, что в некоторых случаях ничтожные сделки по решению суда могут быть признаны действительными. Например, если будет установлено, что сделка, совершенная без разрешения органа опеки и попечительства и в силу этого являющаяся ничтожной, на самом деле полностью соответствует интересам физического лица, над которым установлена опека, то такая сделка после исследования судом всех обстоятельств дела может быть признана действительной (ст. 224 ГКУ). Также судом может быть признана действительной сделка, заключенная с нарушением обязательности нотариального удостоверения (ст. 219 ГКУ).

Статья 216 ГКУ предусматривает, что недействительная сделка не создает юридических последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. В случае недействительности сделки каждая из сторон обязана вернуть второй стороне в натуре все, что она получила во исполнение этой сделки, а в случае невозможности такого возврата, в частности если полученное состоит в пользовании имуществом, выполненной работе, предоставленной услуге, — возместить стоимость того, что получено по ценам, которые существуют на момент возмещения.

Если в связи с совершением недействительной сделки второй стороне или третьему лицу причинены убытки и моральный ущерб, они подлежат возмещению виновной стороной.

Указанные последствия являются общей нормой и применяются, если законом не установлены специальные условия применения последствий недействительности сделки или специальные правовые последствия отдельных видов недействительных сделок.

Недействительные сделки не создают для сторон тех прав и обязанностей, которые они должны устанавливать, а порождают последствия, предусмотренные законом.

Суды рассматривают дела по искам:

— о признании оспоримой сделки недействительной и применении последствий ее недействительности, либо

— о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Что касается иска о применении последствий недействительности ничтожной сделки, то предметом такого иска является требование истца к ответчику о возврате всего полученного по ничтожной сделке, а основаниями такого иска являются факты, свидетельствующие о ее ничтожности. При вынесении решения суд в мотивировочной части дает оценку доводам истца и констатирует факт ничтожности такой сделки, а в резолютивной указывает на применение последствий такой ничтожности.

Кроме реституции и обязанности виновной стороны возместить убытки и моральный ущерб, законом могут быть установлены специальные правовые последствия и условия их применения для отдельных видов недействительных сделок (ч. 3 ст. 216 ГКУ). Например, если сделка совершена под влиянием обмана или насилия, сторона, которая применила обман или насилие, обязана возместить второй стороне убытки в двойном размере и моральный ущерб, причиненные в связи с совершением такой сделки.

Правовые последствия недействительности ничтожной сделки, установленные законом, не могут изменяться по договоренности сторон, так же как исключительно законом устанавливаются условия, при которых сделка считается ничтожной, порядок восстановления прав, нарушенных в связи с заключением сделки, обязательность возмещения убытков и морального вреда, специальные правовые последствия и условия их применения для отдельных видов недействительных сделок.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Таким лицом может быть, например, орган налоговой службы в соответствии с возложенными на него Законом № 509 функциями (в частности на органы налоговой службы возложена функция подачи в суды исков о взыскании в доход государства средств, полученных по недействительным соглашениям).

Особой популярностью у контролирующих органов, прежде всего органов государственной налоговой службы, пользуется ст. 228 ГКУ, предусматривающая правовые последствия совершения сделки, нарушающей публичный порядок. В соответствии с ней сделка считается нарушающей публичный порядок, если она была направлена на нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, уничтожение, повреждение имущества физического или юридического лица, государства, Автономной Республики Крым, территориальной громады, незаконное завладение им. Сделка, нарушающая публичный порядок, является ничтожной.

Наиболее часто используемым налоговыми органами основанием для обращения в суд с целью применения последствий недействительности договора выступает противоречие сделки интересам государства и общества (ст. 207 ХКУ), что свидетельствует о нарушении сторонами публичного порядка (ч. 2 ст. 228 ГКУ). Проявлением такого нарушения налоговики склонны считать заключение сделки с целью уклонения от налогообложения либо неправомерного использования налогового кредита. В таких случаях налоговикам не требуется обращаться в суд для признания сделки недействительной — они могут сразу подавать иск о взыскании полученного по договору в доход государства. При этом ст. 207 и 208 ХКУ предусматривают возможность взыскания в доход государства средств, полученных по недействительному хозяйственному обязательству.

Эти последствия, поскольку они признаются судами административно-хозяйственной санкцией, могут быть применены в течение предусмотренных ст. 250 ХКУ сроков, т. е. в данном случае в течение года со дня выполнения сделки (см. определение ВАСУ от 08.04.2010 г. № К-21260/07, постановление ВСУ от 09.02.2010 г. № 21-2310во09). Хотя, следует отметить, ГНАУ делает попытки обосновать необходимость применения гораздо более продолжительного срока в 10 лет, ссылаясь при этом на ст. 250 ГКУ, согласно которой исковая давность в 10 лет применяется к требованиям о применении последствий ничтожной сделки (см. Методические рекомендации (ориентировочный алгоритм действий) органов государственной налоговой службы по разрушению схем уклонения от налогообложения и формированию доказательной базы по делам о взыскании средств, полученных по ничтожным соглашениям, приложение к письму ГНАУ от 03.02.2009 г. № 2012/7/10-1017). Однако этот аргумент суды справедливо отбрасывают, указывая на конфискационный характер предусмотренных ст. 208 ХКУ санкций (взыскание в доход государства), применяемых по инициативе государственных органов, что свидетельствует об их административно-хозяйственной природе.

Теперь несколько слов о признании договора недействительным в связи с несоблюдением формы его заключения. По общему правилу несоблюдение предусмотренной законом письменной формы не влечет за собой обязательного признания договора недействительным. Лишь в прямо предусмотренных законом случаях несоблюдение письменной формы влечет негативные последствия, связанные с его недействительностью.

При рассмотрении споров, связанных с несоблюдением письменной формы договора, суды для установления факта заключения договора исследуют первичные документы: накладные, товарно-транспортные накладные, налоговые накладные, счета, банковские выписки, журналы учета, акты, переписку и т. д., последующие действия сторон во исполнение договора (например, имела ли место передача вещей, товаров, инструментов, материалов, документов, факт принятия выполнения сделки).

В случае же несоблюдения сторонами требования закона о нотариальном удостоверении договора такой договор является ничтожным (ст. 220 ГКУ). Но как мы уже говорили, если стороны договорились относительно всех существенных условий договора (что подтверждается письменными доказательствами) и состоялось полное или частичное выполнение договора, но одна из сторон уклонилась от его нотариального удостоверения, то суд может признать такой договор действительным. В этом случае последующее нотариальное удостоверение договора не требуется.

Субъектам хозяйствования также важно знать, что может быть признана судом недействительной сделка юридического лица, совершенная им без соответствующего разрешения (лицензии) (ст. 227 ГКУ).

По общему правилу любая недействительная сделка, будь то ничтожная или признанная недействительной судом, считается недействительной с момента ее совершения.

Исключение из этого правила составляют сделки, из содержания которых следует, что они могут быть прекращены лишь на будущее. Так, по исполненным сделкам возврат сторон в первоначальное положение невозможен, если невозможно возвратить все полученное по ним, например частично потребленную услугу, уже осуществленное пользование по договору имущественного найма, хранение по договору складского хранения и т. п. В этих случаях суд в связи с невозможностью возвратить полученное по такой сделке одновременно с признанием сделки недействительной указывает в решении, что она прекращается лишь на будущее.

Также следует отметить, что одна из сторон договора в случае спора может доказывать не только то обстоятельство, что заключенный договор не соответствует общим требованиям действительности сделок, но и то, что стороной вообще не совершались действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В данной ситуации речь идет не о признании договора недействительным, а о том, что договор вообще не был заключен.

Поэтому необходимо разграничивать недействительные и незаключенные сделки, т. е. такие, в которых отсутствуют установленные законодательством необходимые условия для их заключения, например, не согласованы все существенные условия, предусмотренные законодательством.

Если будет установлено, что договор является незаключенным, суд на этом основании иск о признании договора недействительным оставит без удовлетворения. Последствия недействительности сделки к незаключенному договору не применяются. В этом случае могут заявляться лишь требования о возврате безосновательно полученного имущества.