Порядок заключения и внесения изменений в договор. Прекращение договора. Замена стороны в договоре

Начало читать тут

Порядок заключения гражданско-правовых и хозяйственных договоров: общие правила

Первым шагом к заключению договора обычно является оферта — предложение заключить договор. В таком предложении оферент (тот, кто предлагает заключить договор) должен изложить существенные условия договора и указать, что в случае принятия предложения он будет считать себя обязанным по договору.

Оферта может быть изложена в письме, телеграмме или проекте договора, которые направляются в адрес другой стороны или передаются ей лично. Также оферта может быть выражена устно. Если оферта содержит все существенные условия договора и намерение оферента его заключить, то для заключения договора достаточно согласия (акцепта) адресата.

Правовым последствием оферты, ее сутью является связанность оферента выраженным им предложением. Если оферта не может быть отозвана, то она обязывает оферента заключить договор в случае, если адресат акцептует (примет) предложение. Адресат оферты в свою очередь не обязан, а вправе ее принять (акцептовать).

Если оферта выражена в письменной форме, то она может быть отозвана оферентом до момента получения ее адресатом. Но если оферент в самой оферте указал, что она может быть отозвана или это следует из сути этой оферты или из обстоятельств, при которых она сделана, то оферта может быть отозвана и после получения ее адресатом.

Важно учитывать, что реклама или другое предложение, адресованное неограниченному кругу лиц, является лишь приглашением делать предложения (оферты) заключить договор, если иное не указано в такой рекламе или предложении. То есть сама реклама офертой не является, а служит только приглашением делать оферту.

Если лицо, которому адресована оферта, полностью и безусловно принимает предложение, такое принятие предложения называется акцептом. Если в оферте указан срок для ответа, то лицо, принимающее предложение (акцептант), должно выразить свое согласие с предложением в указанный для ответа срок.

Акцепт может выражаться в совершении действия в соответствии с указанными в предложении условиями договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата денег).

Необходимо принять во внимание, что ответ адресата принять предложение (оферту) на других условиях, чем указано в оферте, не является акцептом, а считается встречной офертой.

Как и оферент, акцептант может отозвать свой акцепт. Для этого ему следует уведомить оферента до момента получения им ответа о принятии предложения или непосредственно в такой момент.

В зависимости от того, указан ли в оферте срок для ответа, различается и момент заключения договора. Если оферта совершена с указанием конкретного срока для ответа, то договор будет считаться заключенным в момент, когда оферент получил акцепт (ответ о принятии предложения) в течение такого срока. Поскольку с истечением срока для ответа оферта теряет силу, акцепт, совершенный за пределами такого срока, также не будет иметь юридической силы.

По общему правилу полученный с опозданием акцепт освобождает оферента от его обязательств. Но если такой акцепт хоть и получен с опозданием, но направлен был своевременно, освобождение оферента от своих обязательств уже не является безоговорочным. Оферент в таком случае освобождается от обязательств, только если он немедленно уведомил акцептанта о том, что акцепт получен с опозданием. В таком случае полученный с опозданием ответ становится новой офертой. Если оферент согласен, то опоздавший акцепт может и не повлечь указанных выше последствий, и тогда договор считается заключенным (ч. 3 ст. 645ГКУ).

Статьей 649 ГКУ урегулирован вопрос о том, в каком порядке разрешаются преддоговорные споры. Как в ней предусмотрено, разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора на основании правового акта органа государственной власти, органа власти АР Крым, органа местного самоуправления и в других случаях, установленных законом, решаются судом. Разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора не на основании правового акта органа государственной власти, органа власти АР Крым, органа местного самоуправления, могут быть решены судом в случаях, установленных по договоренности сторон или законом.

При заключении хозяйственного договора следует также учитывать предусмотренный в ч. 4 — 7 ст. 181 ХКУ порядок согласования расхождений, которые возникают у сторон при заключении договора.

Так, согласно ст. 187 ХКУ судом рассматриваются споры, возникающие при заключении хозяйственных договоров по государственному заказу или договоров, заключение которых является обязательным на основании закона и в других случаях, установленных законом. Другие преддоговорные споры могут быть предметом рассмотрения в суде в случае, если это предусмотрено соглашением сторон или если стороны обязаны заключить определенный хозяйственный договор на основании заключенного между ними предварительного договора. Следовательно, преддоговорные споры (т. е. споры о понуждении к заключению договора или споры по поводу несогласования условий договора) могут разрешаться судом в следующих случаях:

— если спор возник при заключении хозяйственного договора на основании государственного заказа;

— если спор возник при заключении договора, который является обязательным на основании закона и в других случаях, установленных законом (ч. 4 ст. 633 ГКУ);

— если соглашение сторон предусматривает право стороны обратиться в суд с такого рода иском;

— если стороны обязаны заключить хозяйственный договор на основании заключенного между ними предварительного договора.

День вступления в силу решения суда о преддоговорном споре считается днем заключения соответствующего хозяйственного договора, если решением суда не определено иное.

Определенные особенности имеет также процедура заключения договоров на биржах, аукционах, конкурсах. Актом гражданского законодательства, регламентирующим порядок заключения договора на биржах, аукционах, конкурсах, является, например, Закон Украины «О товарной бирже» от 10.12.91 г. № 1956-XII.

Правила определения момента заключения договоров установлены в ст. 640 ГКУ. Напомним, что договор является заключенным, если стороны в надлежащей форме достигли согласия по всем существенным условиям. Момент направления предложения заключить договор и принятия предложения могут не совпадать во времени. В таком случае договор считается заключенным с момента получения ответа о принятии предложения. Именно этот момент в таком случае является моментом достижения согласия сторон по всем существенным условиям договора. Договоры, которые заключаются с момента достижения согласия по всем существенным условиям, называются консенсуальными (от лат. консенсус — согласие) договорами. Но для заключения некоторых видов договоров, кроме достижения согласия по всем существенным условиям, требуется передать имущество или совершить другое действие. Такие договоры называют реальными, их особенность состоит в том, что они считаются заключенными с момента передачи имущества или совершения определенного действия. Примером реального договора является договор займа, который в соответствии со ст. 1046 ГКУ является заключенным с момента передачи денег или других вещей, определенных родовыми признаками. Реальными принято считать также договоры, предмет которых сформулирован в соответствующих нормах актов гражданского законодательства аналогично предмету договора займа — одна сторона передает, а другая принимает (товары, работы, услуги, имущество). В то время как конструкция консенсуального договора звучала бы по-другому — одна сторона обязуется передать, а другая принять. Исходя из указанного принципа реальными, например, считаются договоры ренты (ст. 731 ГКУ), пожизненного содержания (ст. 744 ГКУ), договор управления имуществом (ст. 1029 ГКУ). Реальными будут также договор перевозки (ст. 909 ГКУ) и договор хранения (ст. 936 ГКУ), поскольку права и обязанности сторон по ним возникают в отношении уже переданной для перевозки или на хранение вещи (не раньше передачи такой вещи).

Если договор (реальный или консенсуальный) подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации, то и заключенным он считается с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а договор, подлежащий и нотариальному удостоверению, и государственной регистрации, — с момента его государственной регистрации.

Согласно ст. 187 ХКУ договоры, которые заключаются по решению суда, считаются заключенными со дня вступления в силу соответствующего решения суда.

2.2. Особенности заключения договоров присоединения и публичных договоров

Определенные особенности предусмотрены при заключении так называемых договоров присоединения и публичных договоров.

Следует сказать, что ни договор присоединения, ни публичный договор не выступают самостоятельным видом договора в отличие от договоров купли-продажи, мены, аренды, оказания услуг и т. д. Называя определенный договор публичным либо договором присоединения, мы лишь указываем на особенности процедуры его заключения. Поэтому любой из выделяемых в зависимости от предмета договоров (о передаче имущества, выполнении работ, предоставлении услуг) может быть договором присоединения либо публичным договором, если процедура его заключения имеет определенные, оговоренные ГКУ особенности. Коротко о них расскажем.

Так, согласно ст. 634 ГКУдоговором присоединения является договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах и который может быть заключен только путем присоединения другой стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора.

Сам по себе способ заключения договора путем предварительного формулирования его условий в определенной стандартной форме может оказаться весьма полезным, упрощая и облегчая процедуру оформления договора. Такие ситуации встречаются, например, в массовых договорах в сфере бытового обслуживания населения, в отношениях различных клиентов с банками, страховыми и транспортными организациями, традиционно использующими типовые бланки договорной документации (заявления об открытии банковского счета, страховые полисы и т. п.).

От такого варианта оформления отношений следует отличать ситуации, когда предложение одной из сторон использовать заранее растиражированный образец текста договора отнюдь не исключает возможности согласования и переформулирования сторонами изложенных в нем условий. Они встречаются, в частности, в предпринимательском обороте, где, например, изготовитель продукции может предложить оптовому покупателю согласовать условия договора поставки отдельной партии товара, многие из которых уже зафиксированы им в стандартном бланке (образце договора). Такой договор не является договором присоединения, ибо вполне допускает изменение любых предложенных одной из сторон условий. Поэтому не всякое предложение контрагента подписать стандартный бланк договора следует рассматривать в качестве предложения заключить договор присоединения — речь идет о формальной невозможности изменения условий договора присоединяющейся стороной, что и вынуждает ее присоединиться к договору только в целом, без каких бы то ни было видоизменений его отдельных условий (пунктов).

Сторона, подписавшая предложенный ей контрагентом договор присоединения, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, недопускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такое право у нее появляется в таких случаях, если:

— она при этом лишается прав, обычно предоставляемых по аналогичным договорам;

— другая сторона исключает или ограничивает свою ответственность по договору;

— в договоре содержатся иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия.

Присоединившаяся сторона должна доказать, что она исходя из своих интересов не приняла бы эти условия при наличии у нее возможности принимать участие в определении условий договора.

Если требование об изменении или расторжении договора предъявлено стороной, присоединившейся к нему в связи с осуществлением ею предпринимательской деятельности, сторона, представившая договор для присоединения, может отказать в удовлетворении этих требований, если докажет, что присоединившаяся сторона знала или могла знать, на каких условиях она присоединилась к договору.

Как видим, условия договора присоединения определяются лишь одной из сторон, причем таким образом (в формуляре, типовом бланке или иной стандартной форме), что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может их принять лишь путем присоединения к договору в целом. И поскольку при таком способе заключения договора интересы присоединяющейся стороны могут оказаться ущемленными, этой стороне предоставляется специальная дополнительная защита.

Особенности заключения публичного договора названы в ст. 633 ГКУ. В соответствии с ней публичным является договор, в котором одна сторона — предприниматель взяла на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или предоставление услуг каждому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т. п.). Условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме тех, кому по закону предоставлены соответствующие льготы. Предприниматель не имеет права отдавать приоритет одному потребителю перед другим в заключении публичного договора, если иное не установлено законом. Предприниматель не имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров (работ, услуг).

При необоснованном отказе предпринимателя от заключения публичного договора он должен возместить убытки, причиненные потребителю таким отказом.

Условия публичного договора, противоречащие правилам, обязательным для сторон при заключении и выполнении публичного договора, являются ничтожными.

Цель закрепления в ГКУ особых правил по заключению публичных договоров и отнесения ряда гражданско-правовых договоров к категории публичных — защита слабой стороны. Такой более слабой стороной принято считать потребителя, который, нуждаясь в товарах, работах и услугах, обращается за ними к субъекту предпринимательской деятельности. Уравнять положение обеих сторон можно только путем предоставления некоторых односторонних гарантий для потребителя, в том числе на стадии заключения договора.

К публичным договорам относится, например, розничная купля-продажа, бытовой подряд, прокат, перевозка транспортом общего пользования, при определенных условиях — договоры банковского вклада, хранения в ломбарде и другие договоры, которые соответствуют признакам, указанным в ст. 633 ГКУ.

Необходимо обязательно помнить о том, что один из основных признаков публичных договоров — его строго ограниченный субъектный состав: потребитель и субъект предпринимательской деятельности.

2.3. Внесение изменений в договор. Расторжение договора

По общему правилу, предусмотренному ст. 651 ГКУ, изменение или расторжение договора допускается только с согласия сторон, если иное не установлено договором или законом. Расторгая договор по взаимному согласию или изменяя по обоюдному согласию его условия, стороны действуют по своему усмотрению и вправе договариваться об изменении или расторжении договора на любом основании. Если согласие по изменению или расторжению договора не достигнуто, то такое изменение или расторжение может состояться только в прямо предусмотренных законом или договором случаях.

Договор может быть изменен или расторгнут по решению суда на основании требования одной из сторон в случае существенного нарушения договора другой стороной и в других случаях, установленных договором или законом. При этом существенным является такое нарушение стороной договора, когда вследствие причиненного этим ущерба другая сторона в значительной мере лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора.

При одностороннем отказе от договора в полном объеме или частично, если право на такой отказ установлено договором или законом, договор является соответственно расторгнутым или измененным.

Таким образом, законодательство допускает изменение или расторжение договора:

— по взаимному согласию сторон;

— по решению суда на основании требования одной из сторон;

— вследствие реализации одной из сторон предусмотренного договором или законом права на одностороннее изменение или расторжение договора.

Статьей 652 ГКУ оговорена особая ситуация, когда изменение или расторжение договора происходит в связи с существенным изменением обстоятельств. Как предусмотрено в ч. 1 ст. 652 ГКУ, в случае существенного изменения обстоятельств, которыми стороны руководствовались при заключении договора, договор может быть изменен или расторгнут с согласия сторон, если иное не установлено договором или не следует из сути обязательства.

Изменение обстоятельств является существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это предусмотреть, они не заключили бы договор или заключили бы его на иных условиях.

Если стороны не достигли согласия по приведению договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или по его расторжению, договор может быть расторгнут либо изменен по решению суда на основании требования заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не наступит;

2) изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сторона не могла устранить после их возникновения при всей добросовестности и осмотрительности, которые от нее требовались;

3) выполнение договора нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и лишило бы заинтересованную сторону того, на что она рассчитывала при заключении договора;

4) из сути договора или обычаев делового оборота не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

В случае расторжения договора вследствие существенного изменения обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с выполнением этого договора.

Статья 653 ГКУ устанавливает общие последствия изменения или расторжения договора: следствием изменения договора является изменение обязательств сторон, а следствием расторжения договора — прекращение обязательств.

В случае если договор изменяется или расторгается по соглашению сторон, то обязательства по договору изменяются или прекращаются с момента достижения договоренности сторон, если иное не установлено договором или не обусловлено характером его изменения. Если согласие сторон не достигнуто и договор изменяется или расторгается в судебном порядке, то обязательство изменяется или прекращается с момента вступления в силу решения суда об изменении или расторжении договора.

Согласно ст. 654 ГКУизменение или расторжение договора совершается в той же форме, что и договор, который изменяется или расторгается, если иное не установлено договором или законом или не следует из обычаев делового оборота.

Как предусмотрено в п. 48 Инструкции № 20/5, договор об изменении или расторжении нотариально удостоверенного договора оформляется путем составления отдельного договора, который прилагается к экземпляру основного договора. Такой договор подписывается сторонами и удостоверяется тем нотариусом, который заверил основной договор. Договор об изменении или расторжении договора может быть удостоверен другим нотариусом в том случае, если удостоверивший основной договор нотариус лишен возможности удостоверить договор (по причине смерти, замещения частного нотариуса в связи с невозможностью исполнения им своих обязанностей, приостановления деятельности частного нотариуса, передачи документов в государственный нотариальный архив и т. п.). Если основной договор прошел государственную регистрацию, то о его изменении или расторжении нотариус уведомляет орган, выполнивший его госрегистрацию.

Статьей 188 ХКУ предусмотрен порядок изменения и расторжения хозяйственных договоров. Сторона договора, желающая изменить или расторгнуть договор, должна направить предложение об этом второй стороне. Вторая сторона в двадцатидневный срок после получения предложения сообщает о результатах его рассмотрения стороне, направившей предложение. Если стороны не достигли согласия по изменению (расторжению) договора или в случае неполучения ответа в установленный срок с учетом времени почтового оборота, заинтересованная сторона имеет право передать спор на разрешение суда.