9365 0

Разрешение хозяйственных споров

Как правило, в штате каждого крупного предприятия есть юрист. Что касается средних и мелких предприятий, а также физических лиц — предпринимателей, то не всегда их финансовые возможности позволяют выплачивать зарплату штатному юристу или по каждому вопросу обращаться в юридические консультации.

А ведь в процессе хозяйственной деятельности могут возникать споры с контрагентами, связанные с невыполнением или ненадлежащим выполнением договорных обязательств. Зачастую в этом случае обязанности по ведению переписки с деловыми партнерами, составлению претензий, а порой и исковых заявлений в суд возлагаются на работников бухгалтерии.

Благодаря этому спецвыпуску даже неспециалист сможет разобраться в юридических тонкостях разрешения хозяйственных споров. Интересную информацию для себя здесь также найдут юристы и руководители предприятий.

Перечень использованных документов


ГКУ — Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-IV.

ХКУ — Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 436-IV.

ЗКУ — Земельный кодекс Украины от 25.10.2001 г. № 2768-III.

ХПК — Хозяйственный процессуальный кодекс Украины от 06.11.91 г. № 1798-XII.

ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Украины от 18.03.2004 г. № 1618-IV.

КАСУ — Кодекс административного судопроизводства Украины от 06.07.2005 г. № 2747-IV.

Конвенция от 15.11.65 г. — Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или коммерческим делам от 15.11.65 г.

Закон об исполнительном производстве — Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 21.04.99 г. № 606-XIV.

Закон о международном частном праве — Закон Украины «О международном частном праве» от 23.06.2005 г. № 2709-IV.

Закон № 51 — Закон Украины «О государственном материальном резерве» от 24.01.97 г. № 51/97-ВР.

Закон № 93 — Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. № 93/96-ВР.

Закон № 202 — Закон Украины «О государственной исполнительной службе» от 24.03.98 г. № 202/98-ВР.

Закон № 543 — Закон Украины «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» от 22.11.96 г. № 543/96-ВР.

Закон № 943 —Закон Украины «О присоединении Украины к Конвенции о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ)» от 05.06.2003 г. № 943-IV.

Закон № 959 — ЗаконУкраины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.91 г. № 959-XII.

Закон № 973 — Закон Украины «О фермерском хозяйстве» от 19.06.2003 г. № 973-IV.

Закон № 987 — Закон Украины «О свободе совести и религиозных организациях» от 23.04.91 г. № 987-XII.

Закон № 1701 — Закон Украины «О третейских судах» от 11.05.2004 г. № 1701-IV.

Закон № 2343 — Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 14.05.92 г. № 2343-XII.

Закон № 3425 — Закон Украины «О нотариате» от 02.09.93 г. № 3425-XII.

Закон № 4002 — Закон Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24.02.94 г. № 4002-XII.

Закон № 4038 — Закон Украины «О судебной экспертизе» от 25.02.94 г. № 4038-XII.

Указ № 493 — Указ Президента Украины «О государственной регистрации нормативно-правовых актов министерств и других органов исполнительной власти» от 03.10.92 г. № 493/92.

Декрет № 7-93 — Декрет Кабинета Министров Украины «О государственной пошлине» от 21.01.93 г. № 7-93.

Постановление № 1258 — постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка оплаты расходов по информационно-техническому обеспечению судебных процессов, связанных с рассмотрением гражданских и хозяйственных дел, и их размеров» от 21.12.2005 г. № 1258.

Порядок № 532 — Порядок возмещения предприятиям, учреждениям и организациям расходов, связанных с ответственным хранением материальных ценностей государственного резерва, утвержденный постановлением Кабинета Министров Украины от 12.04.2002 г. № 532.

Инструкция № 15 — Инструкция о порядке исчисления и взимания государственной пошлины, утвержденная приказом Главной государственной налоговой инспекции Украины от 22.04.93 г. № 15.

Инструкция № 53 — Инструкция о назначении и проведении судебных экспертиз и экспертных исследований, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины от 08.10.98 г. № 53/5.

Инструкция № 74 — Инструкция о проведении исполнительных действий, утвержденная приказом Министерства юстиции Украины от 15.12.99 г. № 74/5.

Инструкция № 81 — Инструкция о порядке приемки, транспортировки, хранения, отпуска и учета нефти и нефтепродуктов на предприятиях и в организациях Украины, утвержденная приказом Государственного комитета нефтяной, газовой и нефтеперерабатывающей промышленности Украины, Министерства экономики Украины, Министерства транспорта Украины, Государственного комитета по стандартизации, метрологии и сертификации Украины, Государственного комитета статистики Украины от 02.04.98 г. № 81/38/101/235/122.

Инструкция № П-6 — Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденная постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 15.06.65 г. № П-6.

Инструкция № П-7 — Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденная постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.66 г. № П-7.

Приказ № 83/5 — приказ Министерства юстиции Украины «Об утверждении форм реестра для регистрации завещаний и доверенностей, приравниваемых к нотариально удостоверенным, удостоверяющих надписей на них и образцов этих документов» от 31.10.2006 г. № 83/5.

Регламент — Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины», утвержденный решением президиума Торгово-промышленной палаты Украины от 17.04.2007 г., протокол № 18 (1).

Постановление № 8 — постановление Пленума Верховного Суда Украины «О судебной экспертизе в уголовных и гражданских делах» от 30.05.97 г. № 8.

Информационное письмо № 01 — Информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины» от 07.04.2008 г. № 01-8/211.

Информационное письмо № 01-8 — Информационное письмо Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах назначения судебных экспертиз» от 27.11.2006 г. № 01-8/2651.

Рекомендации № 04 — рекомендации Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах подведомственности и подсудности дел хозяйственным судам» от 27.06.2007 г. № 04-5/120.

Разъяснение № 02 — Разъяснение Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения раздела VI Хозяйственного процессуального кодекса Украины» от 04.03.98 г. № 02-5/78.

Разъяснение № 04 — Разъяснение Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики применения раздела XII Хозяйственного процессуального кодекса Украины» от 28.03.2002 г. № 04-5/366.


В деятельности любого предприятия возникают хозяйственные споры, которые так или иначе необходимо разрешать. При наличии юридической службы это сделать относительно несложно. Труднее тем предприятиям, у которых в штате нет юриста, так как в таком случае эту работу обычно поручают работнику другой специальности. Учитывая, что таким другим специалистом чаще всего оказывается бухгалтер, этот спецвыпуск поможет ему разобраться с основными вопросами, связанными с разрешением хозяйственных споров, и, при необходимости, организовать и даже выполнить эту работу.


Хозяйственные споры — это разногласия, возникающие между субъектами хозяйствования в процессе осуществления ими хозяйственной деятельности.

Субъектами хозяйствования являются все юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность и зарегистрированные в установленном законом порядке, а также граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, которые осуществляют хозяйственную деятельность и зарегистрированы в соответствии с законом как предприниматели (ч. 2 ст. 55 ХКУ).

Для облегчения восприятия далее по тексту субъектов хозяйствования мы будем называть предприятиями, подразумевая под этим термином как юридических лиц, так и физических лиц — предпринимателей, резидентов Украины.

Чаще всего хозяйственные споры возникают у предприятий при продаже (поставке) продукции (товаров), выполнении работ (оказании услуг), но они могут возникнуть и во многих других случаях. При этом такие споры всегда вытекают из взаимоотношений предприятий, в которые они вступают, как правило, при осуществлении своей хозяйственной деятельности.

Конечно же, у предприятий могут возникать споры и с органами государственной власти и местного самоуправления, а также с их должностными и служебными лицами при осуществлении ими своих властных полномочий, однако эти споры специфичны, дела по ним относятся к административной юрисдикции и разрешаются, за редкими исключениями, в порядке административного судопроизводства (см. КАСУ), поэтому они не являются предметом нашего рассмотрения в этом спецвыпуске.

Следует отметить, что вполне возможна ситуация, когда предприятия вступают с органами государственной власти и местного самоуправления в хозяйственные отношения, например, когда последние выступают в роли потребителей продукции (работ, услуг) предприятий, и тогда возникающие при этом споры вполне подпадают под понятие хозяйственных.


1. Досудебное урегулирование хозяйственных споров

В этом разделе мы рассмотрим один из способов разрешения хозяйственных споров, который регулируется соглашением сторон и полностью зависит от их желания, так как на сегодняшний день нет никаких правовых оснований для того, чтобы обязать стороны осуществлять досудебное урегулирование хозяйственных споров.

Необходимо отличать досудебное урегулирование хозяйственных споров от соблюдения других обязательных процедур, предшествующих обращению в суд. Так, например, перед тем как обратиться в суд с иском о расторжении хозяйственного договора, субъекту хозяйствования нужно направить контрагенту письменное предложение расторгнуть договор. И только в случае, если последний откажется сделать это или не даст ответ на указанное предложение в течение 20 дней со дня его получения, можно подавать иск. В противном случае велика вероятность того, что суд откажет в удовлетворении исковых требований, сославшись на ст. 188 ХКУ и ст. 652 ГКУ (постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 04.12.2007 г. по делу № 22/20д/07).


1.1. Общие положения

Напомним, что еще относительно недавно (см. Закон Украины «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Украины» от 17.05.2001 г. № 2413-III) спор мог быть передан на разрешение арбитражного суда (предшественник хозяйственного суда) только при условии соблюдения сторонами установленного для данной категории споров порядка их доарбитражного урегулирования, т. е. до 14.06.2001 г. без предварительного предъявления претензии в арбитражный суд обратиться с иском было невозможно.

В дальнейшем (с 14.06.2001 г. до 22.07.2005 г.; см. Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно досудебного урегулирования споров» от 23.06.2005 г. № 2705-IV) соблюдение сторонами установленного для данной категории споров порядка их доарбитражного урегулирования осталось обязательным условием лишь при передаче на разрешение арбитражного суда споров, возникающих из договора перевозки, договора о предоставлении услуг связи и договора, основанного на государственном заказе, в остальных же случаях досудебное урегулирование споров осуществлялось по соглашению сторон, если это было обусловлено заключенным между ними договором.

Начиная с 22.07.2005 г. и до настоящего времени досудебное урегулирование хозяйственных споров применяется только по договоренности сторон между собой (ч. 1 ст. 5. ХКУ), т. е. стороны сами при заключении договора устанавливают порядок и способы досудебного урегулирования хозяйственных споров, возникающих из него. Но и в этом случае досудебное урегулирование не становится обязательным и суд не откажет в принятии иска на том основании, что не была соблюдена предусмотренная договором процедура досудебного урегулирования спора (см. постановление ВХСУ от 24.10.2006 г. № 2/238).

Нужно учитывать, что процедуру досудебного урегулирования спора можно применить не только в случае возникновения спора между сторонами договора, но и при возникновении спора, возникшего вне договорных отношений, например по поводу возмещения ущерба, нанесенного противоправными действиями имуществу субъекта хозяйствования. В этом случае пострадавшая сторона также перед обращением в суд может обратиться к нанесшему ей ущерб субъекту с требованием его возместить.

Обязательность соблюдения процедуры досудебного урегулирования спора может быть предусмотрена международными договорами,согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины, а в таких случаях при разрешении хозяйственного спора хозяйственные суды должны руководствоваться нормами международных договоров (ч. 3 ст. 4 и ч. 3 ст. 5 ХПК).

Например, предъявление претензии предусмотрено Конвенцией о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ) от 09.05.80 г., к которой Украина присоединилась после принятия Закона № 943, и Соглашением о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС). Соответственно, обращение в суд за разрешением спора без предварительного направления претензии контрагенту в случаях, предусмотренных международными соглашениями, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, повлечет отказ в удовлетворении требований (постановление ВХСУ от 11.10.2007 г. № 22/147-07).

Следует также принять во внимание, что в некоторых нормативно-правовых актах, хоть и порядком устаревших, но действующих на территории Украины, до сих пор закреплены положения, обязывающие до обращения в суд предварительно предъявлять претензию. Например, обязательность предъявления претензии предусмотрена в Инструкции № 81, а также в таких общеизвестных документах, как Инструкция № П-6 и Инструкция № П-7.

Такие положения можно найти и в других нормативно-правовых актах, однако Конституционный Суд Украины пришел к однозначному выводу, что право лица (гражданина Украины, иностранца, лица без гражданства, юридического лица) на обращение в суд за разрешением спора не может быть ограничено законом, другими нормативно-правовыми актами, а установление законом или договором досудебного урегулирования спора по волеизъявлению субъектов правоотношений не является ограничением юрисдикции судов и права на судебную защиту (см. решение Конституционного Суда Украины от 09.07.2002 г. № 15-рп/2002 по делу № 1-2/2002 (дело о досудебном урегулировании споров)).

Это означает, что несоблюдение процедуры досудебного урегулирования спора, предусмотренной законом, другими нормативно-правовыми актами или договором, не лишает предприятие права на обращение в суд за разрешением хозяйственного спора, а суд, соответственно, не вправе отказать в разрешении такого спора, ссылаясь на несоблюдение процедуры его досудебного урегулирования.

Таким образом, пострадавшая сторона может всегда обратиться за разрешением хозяйственного спора непосредственно в суд, не соблюдая никакой процедуры его досудебного урегулирования, за исключением случаев, когда обязательность соблюдения процедуры досудебного урегулирования спора предусмотрена международным договором, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

1.GIF

Тем не менее у досудебного урегулирования есть как положительные, так и отрицательные стороны, поэтому вопросы необходимости и целесообразности его использования должны решаться сторонами при заключении договора.

Так, в некоторых случаях для предприятия такой способ разрешения хозяйственного спора даже предпочтительнее, чем непосредственное обращение в суд, ведь участие в судебном процессе не только связано с дополнительными расходами (выплата вознаграждения юристу, оплата государственной пошлины и услуг по информационно-техническому обеспечению судебного процесса, возмещение командировочных расходов и т. д.), но и растянуто во времени в связи с загруженностью судов. Поэтому при судебном разрешении хозяйственного спора не стоит рассчитывать на быстрый результат.

Для продолжения дальнейшего сотрудничества сторон (когда это для них желательно и соответствует их намерениям) досудебное урегулирование хозяйственного спора также предпочтительнее, ведь судебные баталии не ведут к укреплению партнерских отношений.

Кроме этого, досудебное урегулирование позволяет иногда довольно быстро разрешить хозяйственный спор, особенно в случаях, когда он возник из-за какого-либо сбоя в деятельности предприятия-контрагента, т. е. по недоразумению, а не по его умыслу, так как возможна ситуация, когда предприятие-контрагент даже не знает, что оно нарушило права другого предприятия и не догадывается о возникновении хозяйственного спора. В этом случае хозяйственный спор довольно быстро разрешается и не приводит к необходимости его передачи для разрешения в соответствующий суд.

Анализ работы предприятия по досудебному урегулированию хозяйственных споров также способствует выявлению и устранению причин и условий возникновения хозяйственных споров, что позволяет усовершенствовать договорную работу предприятия и повысить уровень контроля за ее проведением, особенно в части заключения и выполнения хозяйственных договоров.

В то же время следует отметить, что в некоторых случаях предъявление претензии позволяет контрагенту (будущему ответчику в суде) узнать о намерениях предприятия и до его обращения в суд соответствующим образом «подготовиться» (принять меры к нейтрализации возможного применения мер обеспечения иска, перевести активы другому подконтрольному предприятию, передать их в залог и т. п.).

Как видим, в некоторых случаях досудебное урегулирование является простым, доступным, дешевым и быстрым способом разрешения хозяйственных споров, однако при этом следует признать, что оно не всегда приводит к разрешению хозяйственного спора, хотя и позволяет выявить и уточнить позиции сторон до передачи этого спора в соответствующий суд. На этой же стадии также можно установить, что предприятие-контрагент уже не находится по указанному в договоре юридическому адресу или, что более печально, уже не ведет хозяйственную деятельность. Эта информация пригодится при принятии решения о целесообразности передачи хозяйственного спора для разрешения в соответствующий суд.

Если стороны предусмотрели в договоре порядок досудебного (претензионного) урегулирования споров, то его соблюдение является обязанностью сторон по договору, тем не менее невыполнение этого условия договора, как и любого другого, не лишает сторону права обратиться в суд за разрешением хозяйственного спора, возникшего по этому договору.


1.2. Претензия или рекламация?

Как мы уже выяснили, стороны сами устанавливают порядок досудебного урегулирования хозяйственных споров (за исключением случаев, когда порядок досудебного урегулирования хозяйственных споров предусмотрен международным договором), поэтому они и должны выбрать, какой документ при этом использовать — претензию или рекламацию.

Для того чтобы помочь предприятиям осуществить этот выбор, давайте выясним, что общего у этих документов и чем они отличаются.

Рекламация (от латинского reclamatio — громкое выражение, неодобрение, возражение) — это заявление, содержащее обоснованную претензию по поводу недоброкачественного товара или ненадлежащего исполнения одной из сторон договора принятых на себя обязательств.

Основанием для подачи рекламации изготовителю (поставщику) чаще всего служит несоответствие качества и количества товара, нарушение порядка платежей, сроков доставки товара и т. п. Рекламация может содержать требование об устранении недостатков, снижении цены, возмещении убытков, возврате товара или его обмене на такой же, но качественный и т. п.

Примерно то же самое можно сказать и о претензии, за исключением того, что претензия является документом, предусмотренным хозяйственным процессуальным законодательством Украины, и к нему предъявляются определенные требования, которым он должен соответствовать.

Таким образом, как сущность, так и назначение претензии и рекламации не имеют каких-либо особых отличий — оба эти документы предназначены для восстановления нарушенного права и законных интересов предприятия.

На практике же рекламация чаще всего используется как документ, содержащий претензии в отношении качества товара.

При разработке нового оборудования, приборов, станков и другой технически сложной продукции производитель, как правило, заинтересован в получении рекламаций по определенной форме, содержащих определенную информацию, что позволяет устранить конструкторские недостатки продукции, усовершенствовать ее, поэтому обычно инициатива об использовании рекламаций согласованной формы и содержания исходит именно от него.

Что касается порядка предъявления и рассмотрения рекламаций и претензий, то здесь могут быть отличия, так как в отношении рекламаций этот порядок устанавливается по соглашению сторон при заключении договора (совершении сделки), а в отношении претензий он урегулирован законодательно (ст. 6 — 8 ХПК).

Для использования предусмотренного ХПК претензионного порядка стороны могут сослаться на него в договоре и руководствоваться им при досудебном урегулировании возникающих по этому договору хозяйственных споров.

Следует также отметить, что любая из сторон может воспользоваться предусмотренным ХПК порядком предъявления претензии, даже если это не предусмотрено договором, ведь предприятия, чьи права и законные интересы нарушены, вправе обратиться к нарушителю с письменной претензией с целью непосредственного урегулирования спора с ним (ч. 2 ст. 6 ХПК).


1.3. Подготовка к предъявлению претензии

Учитывая, что претензия в принципе ничем не отличается от рекламации, в дальнейшем в этом спецвыпуске мы будем говорить о претензии, подразумевая при этом и рекламацию.

В целом подготовка к предъявлению претензии сводится к последовательному выполнению определенных этапов:

— подбор всех документов, касающихся основания принятия решения о предъявлении претензии;

— изучение этих документов;

— анализ нормативно-правовых актов, регулирующих спорные правоотношения;

— выработка и определение размера предъявляемых требований.

Для наглядности рассмотрим вопросы, связанные с подготовкой к предъявлению претензии на конкретном примере, к которому будем обращаться и в дальнейшем при рассмотрении в спецвыпуске других вопросов (предъявление претензии, подготовка ответа на нее, подготовка иска и т. д.).

Итак, между предприятием «А» и предприятием «Б» заключен договор поставки продукции* (далее — Договор) следующего содержания:

* Договор взят из практики в качестве примера без юридического анализа его достоинств и недостатков.

Договор

поставки продукции

г. Харьков № 49 25.06.2007 г.

Предприятие «А», именуемое в дальнейшем «Продавец», в лице директора Иванова И. И., действующего на основании Устава, с одной стороны, и

Предприятие «Б», именуемое в дальнейшем «Покупатель», в лице директора Петрова П. П., действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. В соответствии с настоящим Договором Продавец обязуется передавать в собственность Покупателя продукцию, наименование, количество, цены и срок поставки которой указываются сторонами в Спецификациях, подписываемых ежемесячно, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать ее в порядке, определенном настоящим Договором.

2. Порядок и сроки передачи продукции

2.1. Продукция передается Покупателю вместе с сопроводительными документами на нее на складе Продавца в срок, указанный в месячной Спецификации.

2.2. Отсутствие претензий со стороны Покупателя в течение 5 календарных дней после окончания месяца означает выполнение Продавцом своих договорных обязательств по передаче указанной в месячной Спецификации продукции в полном объеме.

3. Переход права собственности на продукцию, ее приемка по количеству и качеству

3.1. Переход права собственности на продукцию осуществляется в момент ее передачи Покупателю.

3.2. Приемка продукции по количеству и качеству производится Покупателем в порядке, установленном действующим законодательством Украины.

3.3. Претензии по количеству и качеству продукции направляются Продавцу в течение 5 календарных дней с момента ее передачи Покупателю.

4. Порядок оплаты продукции

4.1. Цены на продукцию договорные и указываются (с учетом стоимости тары, упаковки, маркировки) сторонами в месячных Спецификациях.

4.2. Оплата поставляемой продукции производится Покупателем в течение 5 календарных дней с момента ее получения вместе с сопроводительными документами на складе Продавца путем перечисления денежных средств на текущий счет Продавца.

5. Ответственность сторон

5.1. В случае несоблюдения или ненадлежащего соблюдения условий настоящего Договора стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Украины.

5.2. За несвоевременную оплату поставленной продукции Покупатель уплачивает Продавцу пеню в размере 0,5 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки.

Пеня за день, в котором произведена оплата поставленной продукции, не взыскивается.

5.3. За несвоевременную поставку продукции Продавец уплачивает Покупателю штраф в размере 15 % от стоимости непоставленной продукции.

Штраф за день, в котором произведена поставка продукции, не взыскивается.

6. Форс-мажор

6.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение условий настоящего Договора в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы, делающих невозможным выполнение обязательств по данному Договору.

В трехдневный срок после наступления таких обстоятельств стороны обязаны известить об этом друг друга, а выполнение обязательств по настоящему договору откладывается на срок действия таких обстоятельств.

Наступление обстоятельств непреодолимой силы подтверждается справкой Торгово-промышленной палаты Украины.

7. Особые условия

7.1. Разногласия, возникающие между сторонами, разрешаются путем переговоров.

7.2. Досудебное урегулирование возникающих по настоящему договору хозяйственных споров проводится сторонами в претензионном порядке в соответствии с действующим хозяйственным процессуальным законодательством Украины.

При недостижении согласия сторон путем переговоров или в порядке досудебного урегулирования спор в соответствии с действующим законодательством Украины передается на разрешение в хозяйственный суд.

7.3. Все приложения и дополнения к настоящему договору являются его неотъемлемыми частями и имеют силу, если они выполнены в письменной форме и подписаны полномочными представителями сторон.

7.4. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до 31 декабря 2008 года.

7.5. Досрочное расторжение договора осуществляется в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

7.6. Договор составлен на русском языке в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

Юридические адреса, платежные реквизиты и подписи сторон:

Продавец

Предприятие «А», 61000, г. Харьков,
ул. Лесная, 10, т/с № 26008880001110
в Харьковском областном филиале
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЕГРПОУ 11111111.
Является плательщиком налога на прибыль
на общих основаниях.

Директор Иванов И. И. Иванов (подпись)

М. П.

Покупатель

Предприятие «Б», 61000, г. Харьков,
ул. Речная, 20, т/с № 26004440001110
в Харьковском областном филиале
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЕГРПОУ 22222222.
Является плательщиком налога на прибыль
на общих основаниях.

Директор Петров П. П. Петров (подпись)

М. П.

Представим, что предприятие «А» поставляло предприятию «Б» продукцию согласно условиям Договора на основании ежемесячных Спецификаций, однако предприятие «Б» с начала января 2008 года перестало выполнять свои договорные обязательства по ее оплате, в результате чего у него образовалась задолженность перед предприятием «А».

На неоднократные устные запросы (по телефону) работников предприятия «А» сотрудники предприятия «Б» обещают погасить образовавшуюся задолженность, но свое обещание не выполняют.

Учитывая, что стороны до этого плодотворно сотрудничали, а также надеясь на дальнейшее сотрудничество, руководство предприятия «А» приняло решение на основании п. 7.2 Договора подготовить и направить предприятию «Б» претензию.

Итак, в порядке подготовки к предъявлению претензии предприятие «А» должно подобрать все документы, касающиеся взаимоотношений с предприятием «Б» по Договору: Договор, ежемесячные Спецификации на поставку продукции, документы, по которым отгружалась продукция (накладные), документы, по которым поступали платежи за отгруженную издательскую продукцию (банковские выписки, платежные поручения, предоставленные Покупателем в доказательство оплаты, и т. п.).

На основании подобранных документов предприятие «А» должно определить момент образования и размер задолженности по каждой партии продукции, поставленной предприятию «Б».

Если предприятие «Б» не будет возражать, то бухгалтерам предприятий целесообразно провести сверку поставок и платежей за эти поставки по состоянию на дату ее проведения, о чем на основании первичных бухгалтерских документов и со ссылкой на них составляется соответствующий акт.

При отсутствии согласия предприятия «Б» на проведение сверки предприятие «А» самостоятельно проводит эту работу и составляет проект соответствующего акта, который может пригодиться в будущем.

В результате проведения описанной выше работы предприятие «А» получило информацию о задолженности предприятия «Б» за поставленную продукцию на условиях Договора по состоянию на 02.03.2008 г., а также произвело расчет пени по каждой неоплаченной партии продукции, учитывая, что п. 5.2 Договора за несвоевременную оплату поставленной продукции предусмотрена пеня в размере 0,5 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки.

Предприятие «А» также произвело анализ нормативно-правовых актов, регулирующих взаимоотношения сторон по поставке продукции, в результате чего установило, что в соответствии с ч. 1 ст. 712 ГКУ по договору поставки продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный срок (сроки) товар в собственность покупателя для использования его в предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным, семейным, домашним или другим подобным использованием, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

Следует также учитывать, что к договору поставки применяются общие положения о купле-продаже, если иное не установлено договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон (ч. 1 ст. 712 ГКУ).

Обязанность предприятия «Б» оплатить полученную продукцию в срок, установленный Договором, предусмотрена ч. 1 ст. 712 ГКУ, ч. 1 ст. 692 ГКУ исоответственно п. 4.2 Договора.

Таким образом, предприятие «А» подобрало все необходимые документы, изучило и подготовило всю необходимую информацию, поэтому оно может приступить к разработке проекта претензии.


1.4. Разработка проекта претензии с учетом предъявляемых к ней требований

Требования, предъявляемые к претензии, изложены в ХПК и в ХКУ.

В частности, в претензии обязательно указываются (ч. 3 ст. 6 ХПК, ч. 3 ст. 222 ХКУ):

— полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии;

— полное наименование и почтовые реквизиты предприятия, которому претензия предъявляется;

— дата предъявления и номер претензии;

— обстоятельства, на основании которых предъявлена претензия;

— доказательства, которые подтверждают эти обстоятельства;

— ссылка на соответствующие нормативные акты;

— требования заявителя претензии;

— сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;

— платежные реквизиты заявителя претензии;

— перечень документов и других доказательств, прилагаемых к претензии.

Документы, подтверждающие требования заявителя претензии, прилагаются к ней в оригиналах или надлежащим образом удостоверенных копиях, при этом те документы, которые есть у второй стороны, можно не прилагать к претензии с указанием об этом в ней. К претензии об уплате денежных средств можно прилагать платежное требование-поручение на сумму претензии (ч. 4 ст. 6 ХПК, ч. 4 ст. 222 ХКУ).

Претензия подписывается руководителем предприятия или иным должностным лицом предприятия, имеющим соответствующие полномочия, предоставленные уставом предприятия или доверенностью.

Итак, предприятие «А» исходя из имеющихся у него данных, разработало проект, подписало, зарегистрировало и отправило предприятию «Б» претензию следующего содержания:

Предприятие «А»

61000 г. Харьков, ул. Лесная, 10, т/с № 26008880001110 в Харьковском областном филиале АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЕГРПОУ 11111111

02.03.2008 г. № 43


Директору предприятия «Б»
Петрову П. П.

61000 г. Харьков, ул. Речная, 20

Претензия

об уплате задолженности и штрафных санкций на общую сумму

89450 гривень 00 копеек

В соответствии с условиями Договора поставки продукции № 49 от 25 июня 2007 года (далее — Договор) предприятие «А» поставляет предприятию «Б» продукцию на основании ежемесячных Спецификаций.

Предприятие «Б» с начала января 2008 года перестало выполнять свои договорные обязательства по оплате поставляемой предприятием «А» продукции, в результате чего по состоянию на 02.03.2008 г.образовалась задолженность на сумму 80000 грн. 00 коп. исходя из следующего расчета:

Основание
поставки

Дата
поставки

Сумма
поставки (грн.)

Срок
оплаты

Дата
фактической оплаты

Количество дней
просрочки

Сумма задолженности (без пени)

Накладная № 21 от 08.01.2008 г.

08.01.2008 г.

10000,00

13.01.2008 г.

48

10000,00

Накладная № 29 от 15.01.2008 г.

15.01.2008 г.

10000,00

20.01.2008 г.

41

10000,00

Накладная № 36 от 22.01.2008 г.

22.01.2008 г.

10000,00

27.01.2008 г.

34

10000,00

Накладная № 45 от 29.01.2008 г.

29.01.2008 г.

10000,00

03.02.2008 г.

27

10000,00

Накладная № 53 от 05.02.2008 г.

05.02.2008 р.

10000,00

10.02.2008 г.

20

10000,00

Накладная № 58 от 12.02.2008 г.

12.02.2008 г.

10000,00

17.02.2008 г.

13

10000,00

Накладная № 64 от 19.02.2008 г.

19.02.2008 г.

10000,00

24.02.2008 г.

6

10000,00

Накладная № 71 от 26.02.2008 г.

26.02.2008 г.

10000,00

02.03.2008 г.

0

10000,00

Итого:

80000,00

Кроме этого пунктом 5.2 Договора за несвоевременную оплату поставленной продукции предусмотрена пеня в размере 0,5 % от неоплаченной суммы за каждый день просрочки, в связи с чем предприятие «Б» должно выплатить предприятию «А» по состоянию на 02.03.2008 г. пеню на общую сумму 9450 грн. 00 коп. исходя из следующего расчета:

Основание
поставки

Дата
поставки

Сумма
поставки (грн.)

Срок
оплаты

Размер пени за 1 день просрочки

Количество дней
просрочки

Сумма пени (грн.)

Накладная № 21 от 08.01.2008 г.

08.01.2008 г.

10000,00

13.01.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

48

2400,00

Накладная № 29 от 15.01.2008 г.

15.01.2008 г.

10000,00

20.01.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

41

2050,00

Накладная № 36 от 22.01.2008 г.

22.01.2008 г.

10000,00

27.01.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

34

1700,00

Накладная № 45 от 29.01.2008 г.

29.01.2008 г.

10000,00

03.02.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

27

1350,00

Накладная № 53 от 05.02.2008 г.

05.02.2008 г.

10000,00

10.02.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

20

1000,00

Накладная № 58 от 12.02.2008 г.

12.02.2008 г.

10000,00

17.02.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

13

650,00

Накладная № 64 от 19.02.2008 г.

19.02.2008 г.

10000,00

24.02.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

6

300,00

Накладная № 71 от 26.02.2008 г.

26.02.2008 г.

10000,00

02.03.2008 г.

0,5 % (50 грн.)

0

0,00

Итого:

9450,00

Таким образом, по состоянию на 02.03.2008 г. задолженность предприятия «Б» перед предприятием «А» по Договору составляет 89450 (восемьдесят девять тысяч четыреста пятьдесят) гривень 00 копеек, в том числе 80000 грн. 00 коп. — оплата за поставленную продукцию, 9450 грн. 00 коп. — пеня за несвоевременную оплату поставленной продукции.

На основании вышеизложенного, статей 530, 612, 622, 691–692 Гражданского кодекса Украины, статей 222, 230, 231 Хозяйственного кодекса Украины, пунктов 4.2 и 5.2 Договора, а также руководствуясь статьей 6 Хозяйственного процессуального кодекса Украины,

ПРОСИМ:

перечислить 89450 (восемьдесят девять тысяч четыреста пятьдесят) гривень 00 копеек, в том числе 80000 грн. 00 коп. — оплата за поставленную продукцию, 9450 грн. 00 коп. — пеня за несвоевременную оплату поставленной продукции, на наш текущий счет № 26008880001110 в Харьковском областном филиале АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016, в противном случае мы будем вынуждены обратиться в хозяйственный суд с иском о принудительном взыскании выше указанных сумм с отнесением судебных расходов на предприятие «Б».

Все документы, необходимые для рассмотрения данной претензии, у Вас имеются.

Директор предприятия «А» Иванов И. И. Иванов
(подпись)


1.5. Подача и рассмотрение претензии

Претензия направляется адресату заказным или ценным письмом либо вручается ему под расписку (ч. 5 ст. 6 ХПК).

Во избежание возможных недоразумений, когда получатель претензии впоследствии может утверждать, что он ее не получил либо получил пустой конверт, при отправке претензии по почте лучше практиковать использование описи вложений и уведомления о вручении почтового отправления.

При вручении претензии под расписку желательно получить на своем экземпляре отметку адресата примерно такого содержания: «Претензия со всеми указанными в ней приложениями, всего на ___ листах, получена __.__.200_ г. Должность, подпись, Ф. И. О.», которая заверяется печатью (штампом) получателя претензии (чтобы в дальнейшем можно было подтвердить, что отметка выполнена работником именно предприятия — получателя претензии).

При отказе получателя претензии выполнить такую отметку на экземпляре заявителя претензии последнему придется продублировать ее вручение отправкой претензии по почте с учетом изложенных выше рекомендаций.

Порядок и сроки рассмотрения претензии регламентируются ст. 7 ХПК и ч. 6 — 8 ст. 222 ХКУ.

По общему правилу претензия рассматривается в месячный срок со дня ее получения, однако у этого правила есть и исключения.

Так, в случаях, когда обязательными для обеих сторон правилами или договором предусмотрено право перепроверки забракованной продукции (товаров) предприятием-изготовителем, срок рассмотрения претензий, связанных с качеством и комплектностью продукции (товаров), составляет два месяца.

Если к претензии не приложены все необходимые для ее рассмотрения документы, то получатель претензии вправе затребовать их у заявителя претензии (желательно письменно во избежание недоразумений), установив ему для этого соответствующий срок, который не может быть менее пяти дней (без учета времени почтового оборота).

2.GIF

При этом следует учитывать, что срок рассмотрения претензии приостанавливается до получения затребованных документов или окончания срока их представления, а если эти документы в установленный срок так и не поступили, то претензия рассматривается по имеющимся документам.

Для обеспечения досудебного урегулирования спора в случае необходимости предприятия при рассмотрении претензии должны сверить расчеты, провести экспертизу или совершить другие действия.

Если требования заявителя претензии обоснованы, то получатель претензии обязан их удовлетворить, но в любом случае независимо от результатов рассмотрения претензии он должен в письменной форме сообщить о них заявителю.

При этом следует учитывать, что если хозяйственный суд при рассмотрении дела придет к выводу, что спор возник в результате неправильных действий стороны, не предоставившей ответ на претензию, он вправе на основании ч. 2 ст. 49 ХПК возложить на эту сторону государственную пошлину независимо от результатов разрешения спора (см. п. 40 Информационного письма № 01).

К ответу на претензию хозяйственным процессуальным законодательством также предъявляются определенные требования, которые изложены в ч. 2 ст. 8 ХПК.

В частности, получатель претензии в ответе на нее должен указать:

— свое полное наименование и почтовые реквизиты;

— полное наименование и почтовые реквизиты предприятия, которому дается ответ на претензию;

— дата и номер ответа на претензию;

— дата и номер претензии, на которую дается ответ;

— признанная сумма при полном или частичном признании претензии, а также номер и дата расчетного документа на перечисление этой суммы;

— срок и средство удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;

— перечень прилагаемых к ответу на претензию документов и других доказательств.

К ответу на претензию должны быть приложены документы, обосновывающие отклонение претензии, если их нет у заявителя претензии, а в случае, когда претензия отклоняется полностью или частично, заявителю претензии возвращаются полученные с претензией оригиналы документов (ч. 3 ст. 8 ХПК).

Ответ на претензию подписывается директором предприятия или иным должностным лицом предприятия, имеющим соответствующие полномочия, предоставленные уставом предприятия или доверенностью.

Если к претензии об уплате денежных средств прилагалось платежное требование-поручение, то при признании претензии полностью или частично в платежном требовании-поручении указывается признанная сумма.

Такие платежные требования-поручения исполняются учреждениями банков в порядке, установленном Национальным банком Украины (ч. 7 ст. 8 ХПК).

Ответ на претензию посылается адресату заказным или ценным письмом либо вручается ему под расписку (ч. 4 ст. 8 ХПК).

При отказе получателя выполнить такую отметку на экземпляре предприятия, дающего ответ на претензию, ему придется продублировать отправку этого ответа на претензию по почте с учетом изложенных выше рекомендаций.

После предъявления претензии предприятие может получить один из четырех возможных результатов, которые для наглядности изобразим в виде схемы.

В зависимости от полученного результата предприятие будет принимать решение о своих дальнейших действиях.

Итак, предприятие «Б» рассмотрело претензию предприятия «А», разработало проект, подписало, зарегистрировало и отправило предприятию «А» ответ на претензию следующего содержания:

Предприятие «Б»

61000 г. Харьков, ул. Речная, 20, т/с № 26004440001110 в Харьковском областном филиале АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЕГРПОУ 22222222

07.03.2008 г. № 38


Директору предприятия «А»
Иванову И. И.

61000 г. Харьков, ул. Лесная, 10

Ответ на претензию

об уплате задолженности и штрафных санкций на общую сумму

89450 гривень 00 копеек

Наше предприятие рассмотрело претензию Вашего предприятия от 02.03.2008 г. № 43, содержащую требования об уплате задолженности и штрафных санкций на общую сумму 89450 грн. 00 коп., и считает эти требования обоснованными.

В связи с возникшими у нашего предприятия финансовыми затруднениями задолженность за поставленную продукцию на сумму 80000 грн. 00 коп. постараемся погасить до конца этого месяца и в дальнейшем не допускать образование задолженности, однако оплатить штрафные санкции мы не можем, так эта сумма для нашего предприятия довольно значительна.

Директор предприятия «Б» Петров П. П. Петров
(подпись)

Как видим, предприятие «Б» претензию предприятия «А» полностью признало, но не удовлетворило.

В случае, когда действия по досудебному урегулированию хозяйственных споров не привели к положительному результату, субъект хозяйствования может передать спор на рассмотрение в суд. Рассмотрим, какой порядок предусмотрен для этого законодательством.


2. Разграничение компетенции судов по рассмотрению хозяйственных споров

Если досудебное урегулирование не привело к положительному результату и разрешить спор с контрагентом не удалось, либо в случае, когда направление претензии выглядит бесперспективным, предприятие может обратиться в суд для разрешения возникшего хозяйственного спора. Однако, чтобы это сделать, нужно точно знать, в какой именно суд следует подать исковое заявление. Об этом как раз и пойдет речь ниже.

Итак, какие суды и в каких случаях уполномочены разрешать возникающие между предприятиями хозяйственные споры? Ответ на этот вопрос зависит от подведомственности спора, под которой понимается определенная законом совокупность полномочий судов по рассмотрению дел, отнесенных к их компетенции.

Вопросу о подведомственности споров, возникающих между субъектами хозяйствования, посвящено немалое количество разъяснений высших судебных инстанций (см. Информационные письма ВСУ от 26.12.2005 г. № 3.2.-2005, ВХСУ от 07.02.2006 г. № 01-8/301).

Следует сразу отметить, что основная масса хозяйственных споров подведомствена хозяйственным судам. Рассмотрение таких споров другими органами не так распространено, хотя тоже встречается, а иногда и прямо предусмотрено действующим законодательством. Так, хозяйственные споры могут разрешаться в общих неспециализированных судах, больше известных как местные суды (районные, городские, районные в городе). Такие суды рассматривают гражданские дела, трудовые споры, уголовные дела, а также дела об административных правонарушениях, а в случаях, специально предусмотренных законодательством (о таких случаях пойдет речь позже), — и хозяйственные споры.

Часто возникают проблемы при определении подведомственности дел в связи с разграничением административных и хозяйственных споров. О сложности этого вопроса свидетельствует хотя бы то, что дать однозначный ответ на него до сих пор не могут высшие судебные инстанции Украины. К сожалению, и по прошествии почти трех лет с момента вступления в силу Кодекса административного судопроизводства Украины по-прежнему нередки случаи, когда дело, находясь уже на рассмотрении одного из высших специализированных судов (ВХСУ или ВАСУ) или даже Верховного Суда Украины, возвращается в суд первой инстанции по той причине, что изначально неправильно была определена подведомственность спора.

Однако такая судьба может постичь субъекта хозяйствования только в том случае, если сам суд, в который он обратился с иском, не выявит еще на этом этапе, что спор подведомственен суду другой юрисдикции (общему суду или административному). Проверить это — обязанность суда, которая должна быть им исполнена при решении вопроса, принимать ли иск к рассмотрению. Если, по мнению суда, истец ошибся с подведомственностью спора, суд выносит определение об отказе в принятии искового заявления (ст. 62 ХПК). Определение направляется и лицу, подавшему иск, и лицу, к которому он был предъявлен, не позднее 5 дней со дня подачи соответствующего иска (подробнее об этом см. с. 37).


2.1. Определение подведомственности спора с участием субъекта хозяйствования

Чтобы упростить задачу предприятиям, намеревающимся обратиться в суд за разрешением возникшего спора, дадим некоторые ориентиры для определения того, какой именно суд уполномочен на рассмотрение того или иного спора.

Прежде всего, нужно определиться с тем, какие субъекты являются участниками спора. Самой простой выглядит ситуация, когда участники спора — два субъекта хозяйствования. В этом случае спор подлежит рассмотрению хозяйственным судом, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательством.

Если же, например, у предприятия возник спор с физическим лицом, не являющимся субъектом хозяйствования, то он рассматривается общим неспециализированным судом (см. постановления Верховного Суда Украины от 13.07.2004 г. и от 15.03.2005 г.), независимо от того, кто из участников спора — предприятие или физлицо — подает иск в суд. В то же время следует учитывать специальные правила, которые могут предусматриваться процессуальными кодексами либо другими актами законодательства. Так, если физическое лицо является участником (учредителем, акционером) хозобщества, с которым у такого лица возник спор (в том числе участником, который выбыл), спор должен рассматривать не общий неспециализированный, а хозяйственный суд. Основание для этого — прямое указание на то, что такие споры подведомствены хозсудам в п. 4 ст. 12 ХПК.

Если одним из участников спора является субъект властных полномочий и спор возник именно в связи с их исполнением, а не в связи с хозяйственной деятельностью такого субъекта, то такой спор будет административным, а не хозяйственным, а значит, дело будет рассматриваться административным судом. Но на это положение следует ориентироваться также с учетом оговорки «если иное не предусмотрено законом». ХПК, например, относит дела по заявлениям органов Антимонопольного комитета Украины, Счетной палаты к компетенции хозяйственных судов, несмотря на то, что названные субъекты наделены властными полномочиями. К компетенции хозсуда отнесены и споры о признании недействительными актов о выдаче документов о праве интеллектуальной собственности.

Определяясь с подведомственностью спора между предприятием и субъектом властных полномочий, нужно иметь в виду: если спор возник по поводу деятельности субъекта властных полномочий как хозяйствующего субъекта, он подлежит рассмотрению хозяйственным судом.

Следует также помнить, что если одной из сторон спора выступает иностранный субъект, то прежде чем переходить к вопросу о подведомственности спора, нужно определить, подлежит ли вообще спор рассмотрению судами Украины. Для этого следует обратиться к ст. 75 — 77 Закона о международном частном праве. В соответствии с ними спор украинского субъекта хозяйствования с иностранным субъектом или возникший при совершении хозяйственной операции на территории другого государства или в отношении объекта, находящегося на территории другого государства, можно передать на рассмотрение суда Украины в следующих случаях:

1) стороны предусмотрели в своем соглашении (договоре) подсудность дела с иностранным элементом судам Украины;

2) ответчик в деле на территории Украины имеет место проживания или нахождения, либо движимое или недвижимое имущество, на которое можно наложить взыскание, либо на территории Украины находится филиал или представительство иностранного юридического лица — ответчика;

3) по делу о возмещении ущерба, если он был причинен на территории Украины;

4) в деле о возмещении ущерба истец — физическое лицо имеет место проживания в Украине либо юридическое лицо — ответчик — местонахождение в Украине;

5) в деле о наследстве наследодатель в момент смерти был гражданином Украины либо имел в Украине последнее место проживания;

6) действие либо событие, ставшее основанием для подачи иска, имело место на территории Украины;

7) в деле о признании безвестно отсутствующим либо об объявлении умершим лицо имело последнее известное место проживания на территории Украины;

8) дело отдельного производства касается личного статуса либо дееспособности гражданина Украины;

9) в других случаях, определенных законом Украины и международным договором Украины.

Это список тех споров, которые могут рассматриваться судами Украины, если одна из сторон спора обратится к ним за разрешением возникшего спора.

Теперь приведем перечень случаев, когда спор может рассматриваться только судом Украины и в суд другого государства стороны такого спора для его рассмотрения обратиться не могут. Это споры:

1) возникшие по поводу недвижимого имущества, находящегося на территории Украины;

2) споры о наследстве, в которых наследодатель — гражданин Украины и он имел место проживания в Украине;

3) связанные с оформлением права интеллектуальной собственности, требующим регистрации или выдачи свидетельства (патента) в Украине;

4) связанные с регистрацией либо ликвидацией на территории Украины иностранных юридических лиц, физических лиц — предпринимателей;

5) касающиеся действительности записей в государственном реестре, кадастре Украины;

6) споры о банкротстве должника, созданного в соответствии с законодательством Украины;

7) касающиеся выпуска либо уничтожения ценных бумаг, оформленных в Украине;

8) в других случаях, определенных законами Украины.

Кроме того, в соответствии со ст. 38 Закона № 959 по соглашению сторон спора он может быть передан на рассмотрение в Международный коммерческий арбитражный суд либо Морскую арбитражную комиссию при Торгово-промышленной палате Украины или другие органы разрешения спора, если это не противоречит действующим законам Украины либо иное не предусмотрено международными договорами Украины.


2.2. Разграничение хозяйственных и административных споров

На практике наибольшее количество вопросов по подведомственности дел возникает в части разграничения хозяйственных и административных споров. Чтобы помочь субъектам хозяйствования их избежать, рассмотрим этот вопрос немного подробнее.

Как мы уже отмечали, при разграничении хозяйственных и административных споров следует учитывать, что споры с субъектами властных полномочий, т. е. с органами государственной власти и местного самоуправления, их должностными или служебными лицами, а также другими субъектами, осуществляющими властные управленческие функции на основе законодательства, в том числе и во исполнение делегированных полномочий (ст. 3 КАСУ), в основном являются административными и рассматриваются административными судами в порядке, предусмотренном КАСУ.

Однако споры с субъектами властных полномочий могут и не быть административными. Например, в случаях, когда субъект властных полномочий не осуществляет властных управленческих функций именно в тех правоотношениях, в которых возник спор, и именно в отношении лица, являющегося участником этого спора, то такой спор должен разрешаться хозяйственным судом. То есть если субъект властных полномочий заключает обычный хозяйственный договор с субъектом хозяйствования с целью удовлетворения своих нужд в каких-либо товарах, работах или услугах, то споры по этому договору не являются административными и должны рассматриваться в хозяйственном суде в обычном порядке.

Следовательно, административные дела отличаются от дел хозяйственной юрисдикции с участием субъектов властных полномочий особенным содержанием правоотношений между сторонами и предметом исковых требований (п. 5.2 Рекомендаций № 04).

Таким образом, к компетенции хозяйственных судов не относится рассмотрение дел по следующим административным спорам:

— об обжаловании принятых субъектами властных полномочий решений (нормативно-правовых актов или актов индивидуального действия), которыми субъект хозяйствования обязывается совершить определенные действия, воздержаться от совершения определенных действий или нести ответственность, при условии, что эти решения в соответствии с законодательством Украины являются обязательными к исполнению;

— об обжаловании действий (бездеятельности) субъекта властных полномочий, если эти действия (бездеятельность) не связаны с отношениями, урегулированными хозяйственным договором;

— между субъектами властных полномочий по поводу их компетенции в сфере управления;

— относительно заключения и выполнения административных договоров;

— по обращениям субъекта властных полномочий в случаях, установленных законом.

Для того чтобы разобраться, споры по каким договорам не могут рассматриваться в хозсуде, попробуем установить отличия между административным и гражданско-правовым (хозяйственным) договором.

Административный договор — это соглашение двух и более сторон, содержание которого составляют права и обязанности сторон, вытекающие из властных управленческих функций субъекта властных полномочий, являющегося одной из сторон соглашения. В содержании административного договора усматривается наличие отношений власти и подчинения, в отличие от гражданско-правовых сделок, которые всегда основываются на юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон (п. 6 Рекомендаций № 04).

Пример административного договора привести крайне сложно в связи с отсутствием его достаточной правовой регламентации. Раскрыть его природу именно по этой причине отказался и Конституционный Суд Украины (см. определение об отказе в открытии конституционного производства в деле по конституционному обращению Высшего хозяйственного суда Украины об официальном толковании положений пунктов 1 и 14 части первой статьи 3 Кодекса административного судопроизводства Украины № 14-у от 15.02.2007 г.). Можно также встретить предложения считать административным договор купли-продажи государственного имущества, заключаемого в рамках процедуры приватизации (см. журнал «Судебная апелляция»*, 2006, № 1).

* Журнал основан Апелляционным судом г. Киева и Институтом государства и права имени В. Н. Корецкого НАН Украины.

В качестве примера административного договора специалисты также приводят Договор ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва (см. приложение 1 к Порядку № 532). Так, субъектный состав сторон этого договора, порядок выполнения ими своих договорных обязанностей, ответственность сторон и многие другие вопросы, связанные с хранением материальных ценностей государственного резерва, урегулированы Законом № 51; определение суммы затрат и их возмещение осуществляется в соответствии с Порядком № 532; сама форма договора утверждена Кабинетом Министров Украины и изменению сторонами не подлежит, поэтому здесь в чистом виде имеют место отношения власти и подчинения, так как говорить о юридическом равенстве, свободном волеизъявлении и имущественной самостоятельности сторон не приходится. Однако при этом существует судебная практика, когда споры по договорам ответственного хранения материальных ценностей государственного резерва рассматриваются в порядке хозяйственного судопроизводства.

Так что вынуждены еще раз подчеркнуть: четких признаков того, что считать административным договором, действующее законодательство не дает.

Если споры с участием субъектов властных полномочий не имеют признаков дел административной юрисдикции, то они должны рассматриваться хозяйственными судами на общих основаниях. К таким делам можно отнести все дела по спорам о праве, возникающие из отношений, урегулированных ГКУ, ХКУ и другими актами хозяйственного и гражданского законодательства (п. 5.3 Рекомендаций № 04).


2.3. Подведомственность хозяйственных споров общим неспециализированным судам

По общему правилу общие неспециализированные суды хозяйственные споры не рассматривают, так как в порядке гражданского судопроизводства они рассматривают дела о защите нарушенных, непризнанных или оспариваемых прав, свобод или интересов, возникающих из гражданских, жилищных, земельных, семейных, трудовых отношений, а также из других правоотношений, кроме случаев, когда рассмотрение этих дел проводится по правилам другого судопроизводства (ч. 1 ст. 15 ГПК).

Однако и из этого правила есть исключения. Так, законом может быть предусмотрено рассмотрение и других дел по правилам гражданского судопроизводства (ч. 2 ст. 15 ГПК).

Например, ст. 50 Закона № 3425 устанавливает, что жалобы на неправильно совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия подаются в районный суд, который рассматривает эти жалобы в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Украины. Это значит, что если, допустим, жалоба на неправильное совершение исполнительной надписи подается предприятием — юридическим лицом в отношении государственной нотариальной конторы — юридического лица, то она все равно подается в районный, а не в хозяйственный суд, поскольку это прямо предписано законом.

А вот спор о признании совершенной нотариусом исполнительной надписи не подлежащей исполнению полностью или частично либо о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса решается хозяйственным судом по иску должника к взыскателю, если субъектный состав сторон спора соответствует требованиям ХПК (п. 21 Рекомендаций № 04).

Статья 16 Закона № 987 предусматривает, что в случае нарушения религиозной организацией, являющейся юридическим лицом, положений этого Закона и других законодательных актов Украины, ее деятельность может быть прекращена по решению суда, который рассматривает дело о прекращении деятельности религиозной организации в порядке искового производства, предусмотренного ГПК. Таким образом, областная государственная администрация — юридическое лицо, подавая иск о прекращении деятельности религиозной организации — юридического лица, должна подавать его, как предусмотрено законом, в районный, а не в хозяйственный суд.

Как видим, общие неспециализированные суды могут рассматривать хозяйственные споры не по своему желанию или усмотрению, а только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Следует заметить, что в законах и других нормативно-правовых актах часто встречается лишь общее указание о рассмотрении споров в суде (без конкретизации в каком именно) либо вообще упоминается о судебном порядке рассмотрения споров.

Это создает определенные трудности, так как в таких случаях субъекту хозяйствования придется самому решать, в какой суд обращаться.

Например, согласно ч. 1 ст. 26 Закона № 93 в судах Украины, если иное не определено международными договорами Украины, подлежат рассмотрению споры между иностранными инвесторами и государством, возникающие по вопросам государственного регулирования иностранных инвестиций и деятельности предприятий с иностранными инвестициями. Такой спор ввиду того, что он будет связан с реализацией органами государственной власти своих властных полномочий, направленных на регулирование иностранных инвестиций, будет подлежать рассмотрению административным судом.

Как указано в ч. 2 ст. 26 Закона № 93, все другие споры с участием иностранных инвесторов также подлежат рассмотрению в судах Украины, но при наличии договоренности сторон они могут рассматриваться в третейских судах, в том числе за рубежом. Учитывая предписания ст. 39 Закона № 959, если иностранным инвестором выступает юридическое лицо, спор будет рассматриваться в хозяйственном суде, если же физическое — в общем.

Споры, возникающие между субъектами внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности в процессе осуществления внешнеэкономической деятельности, могут рассматриваться судами Украины, а при наличии согласия сторон спора — Международным коммерческим арбитражным судом и Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Украины, если это не противоречит действующим законам Украины или предусмотрено международными договорами Украины (ст. 38 Закона № 959). Подробнее о МКАС см. с. 96.

В суде Украины предметом рассмотрения могут быть любые споры о применении положений Закона № 959 и законов, принятых в его исполнение, если одной из сторон по делу является физическое лицо и/или государство (ч. 1 ст. 39 Закона № 959).

Все приведенные выше примеры являются примерами неопределенной подведомственности, т. е. законодатель в них не уточняет, о каких судах идет речь — о хозяйственных, общих или о каких-либо других. В таких случаях при определении подведомственности следует исходить из субъектного состава участников спора и характера спорных правоотношений, а также руководствоваться всевозможными разъяснениями и рекомендациями Верховного суда Украины и Высшего хозяйственного суда Украины.

Поскольку, как было указано выше, хозяйственные споры, как правило, решаются хозяйственными судами, подробнее остановимся именно на них.


3. Разрешение хозяйственных споров хозяйственными судами

Право на обращение в хозяйственный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и охраняемых законом интересов имеют юридические лица (в том числе иностранные), а также граждане, имеющие статус субъекта предпринимательской деятельности, при условии соблюдения установленной подведомственности хозяйственных дел (ч. 1 ст. 1 ХПК).

Государственные и другие органы, а также физические лица, не являющиеся субъектами предпринимательской деятельности, могут обращаться в хозяйственный суд только в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами Украины (ч. 2 ст. 1 ХПК).

Следует учитывать, что в хозяйственный суд в интересах государства могут обращаться прокуроры и их заместители, а также Счетная палата, действующая в пределах полномочий, предусмотренных Конституцией и законами Украины (ч. 1 ст. 2 ХПК).

Из общей массы также выделяются дела о банкротстве, которые возбуждаются как по письменному заявлению любого из кредиторов, так и по письменному заявлению самого должника (ч. 3 ст. 2 ХПК).

Посмотрим, какие споры могут решаться в хозяйственных судах.


3.1. Дела, подведомственные хозяйственным судам

Хозяйственным судам подведомствены дела (ч. 1 ст. 12 ХПК):

— по спорам, возникающим при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров;

— о банкротстве;

— по заявлениям органов Антимонопольного комитета Украины, Счетной палаты по вопросам, отнесенным законодательными актами к их компетенции;

— возникающие из корпоративных отношений по спорам между хозяйственным обществом и его участником (учредителем, акционером), в том числе и выбывшим;

— возникающие из корпоративных отношений по спорам между участниками (учредителями, акционерами) хозяйственных обществ, связанным с созданием, деятельностью, управлением и прекращением деятельности этого общества, за исключением трудовых споров.

Как видим, рассмотрению именно в хозяйственных судах подлежит большая группа споров. Тем не менее существуют дела, которые им не подведомствены (п. 1 ч. 1 ст. 12 ХПК):

— по спорам о приватизации государственного жилищного фонда;

— по спорам, возникающим при согласовании стандартов и технических условий;

— по спорам об установлении цен на продукцию (товары), а также тарифов на услуги (выполнение работ), если эти цены и тарифы в соответствии с законодательством не могут быть установлены по соглашению сторон;

— по спорам, возникающим из публично-правовых отношений, которые отнесены к компетенции Конституционного Суда Украины и административных судов;

— по другим спорам, если их разрешение отнесено к ведению других органов согласно законам Украины и международным договорам Украины.

Если обобщить сказанное выше, то можно сказать, что хозяйственные суды рассматривают дела по спорам, возникающим из хозяйственных правоотношений, если участниками этого хозяйственного спора являются юридические лица и физические лица — предприниматели, а в случаях, предусмотренных законодательными актами Украины, — государственные и другие органы, а также физические лица, не являющиеся субъектами предпринимательской деятельности.

В случаях, когда закон не содержит четкого ответа на вопрос о подведомственности определенного хозяйственного спора, при определении его подведомственности хозяйственному суду следует руководствоваться изложенными ниже критериями (п. 3 Рекомендаций № 04).

В частности, хозяйственный спор подведомственен хозяйственному суду при наличии совокупности таких условий:

— участники спора являются субъектами хозяйствования;

— между сторонами есть хозяйственные отношения, урегулированные ГКУ, ХКУ, другими актами хозяйственного и гражданского законодательства, и из этих отношений возник спор о праве;

— в законе отсутствует норма, которая бы прямо предусматривала разрешение этого спора судом другой юрисдикции.

Таким критериям соответствуют дела по спорам, возникающим из земельных отношений сучастием субъектов хозяйственной деятельности, которые рассматриваются хозяйственными судами, поскольку земля является объектом гражданских прав и обязанностей и используется в хозяйственной деятельности на основании гражданско-правовых сделок.

Хозяйственным судам также подведомствены споры по взысканию задолженности по арендной плате по договору на пользование земельным участком, заключенным субъектом хозяйствования и органом местного самоуправления, поскольку орган самоуправления в данном случае выступает как субъект хозяйствования и вступает в хозяйственно-правовые отношения.

Если предметом спора является право собственности на земельный участок или право пользования им, в том числе восстановление нарушенного права третьего лица, которое на основании решений властных органов претендует на спорный земельный участок, то такой спор является спором о праве и независимо от участия в нем органа, предоставившего земельный участок в собственность или в пользование, должен разрешаться в порядке хозяйственного судопроизводства (п. 15 Рекомендаций № 04).

Именно в хозяйственных судах должны решаться все споры, возникающие из хозяйственных договоров, заключаемых между субъектами хозяйствования и органами государственной власти и местного самоуправления, включая договоры, заключаемые путем проведения конкурсов, биржевых торгов, аукционов и т. п. В частности, к таким договорам можно отнести договоры об отчуждении объектов приватизации (за исключением государственного жилищного фонда), о передаче государственного или коммунального имущества в аренду, о закупке товаров (работ, услуг) для государственных нужд и др. (п. 3 Рекомендаций № 04-5/120). Эти споры отнесены к подведомственности хозяйственных судов, так как, по сути, соответствуют указанным выше условиям (участники спора — субъекты хозяйствования и органы государственной власти и местного самоуправления, выступающие в качестве субъектов хозяйствования; между участниками спора возникают хозяйственные правоотношения; отсутствуют нормы, которые бы прямо предусматривали разрешение этих споров судом другой юрисдикции). Эти споры прямо подпадают под категорию возникающих при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров (ч. 1 ст. 12 ХПК).

Существуют также споры, которые перечисленным выше условиям не соответствуют (или соответствуют, но не всем) и прямо в ХПК к подведомственности хозяйственных судов не отнесены (но и не исключены из нее). В этом случае часто приходится ориентироваться на позицию высших судебных инстанций. Так, Высший хозяйственный суд Украины отнес к подведомственности хозяйственных судов споры:

— связанные с созданием субъектов хозяйствования, их реорганизацией и ликвидацией, в том числе споры о признании недействительными учредительных документов, прекращении деятельности юридического лица и отмене его государственной регистрации, кроме споров по искам субъектов властных полномочий;

— связанные с приватизацией государственного и коммунального имущества (кроме государственного жилищного фонда), включая споры о признании недействительными соответствующих актов органов местного самоуправления и органов приватизации;

— связанные с защитой права собственности, включая признание этого права;

— связанные с использованием объектов интеллектуальной собственности в хозяйственном обороте, в том числе споры по искам субъектов хозяйствования к органам государственной власти о признании недействительными актов о выдаче документов, удостоверяющих право интеллектуальной собственности;

— о признании фактов, имеющих для субъектов хозяйствования юридическое значение.

В некоторых случаях, несмотря на то, что споры не соответствуют условиям, указанным выше (участники не субъекты хозяйствования, между которыми сложились хозяйственные взаимоотношения), и не обозначены прямо в ч. 1 ст. 12 ХПК, закон прямо устанавливает подведомственность споров хозяйственным судам. Например, обжалование действий государственного исполнителя.

Также в хозяйственных судах предметом рассмотрения могут быть любые споры о применении положений Закона № 959 и законов, принятых в его исполнение, если сторонами по делу являются юридические лица (ч. 1 ст. 39 Закона № 959). Это также случай, когда подведомственность прямо установлена законом.

Отдельно следует отметить особенности определения подведомственности споров, связанных с предоставлением земельных участков для ведения фермерского хозяйства.

Фермерское хозяйство является формой предпринимательской деятельности граждан с созданием юридического лица, которое подлежит государственной регистрации после получения государственного акта на право собственности на земельный участок или заключения договора аренды земельного участка и его государственной регистрации (ч. 1 ст. 1 и ст. 8 Закона № 973), поэтому споры, связанные с отказом в предоставлении гражданину земельного участка для ведения фермерского хозяйства, и споры по разделу имущества фермерского хозяйства, прекратившего свою деятельность, не подведомствены хозяйственным судам.

Что же касается споров, связанных с предоставлением дополнительного земельного участка фермерскому хозяйству после его создания, споров о возмещении ущерба, причиненного фермерскому хозяйству неправомерным вмешательством в его деятельность (ч. 3 ст. 32 Закона № 973), споров о прекращении деятельности фермерского хозяйства (ч. 2 ст. 36 Закона № 973), а также и споров о выкупе у фермерского хозяйства земельных участков для общественных потребностей, то они подведомствены хозяйственным судам (п. 17 Рекомендаций № 04).

В случае если часть требований, с которыми субъект хочет обратиться в суд, подведомственны разным судам, то в иск, который подается в хозяйственный суд, следует включить лишь те требования, которые ему подведомствены. В противном случае в части требований, неподведомственных ему, суд откажет в принятии иска (п. 4 Рекомендаций Президиума ВХСУ от 27.06.2007 г. № 04-5/120).


3.2. В какой хозяйственный суд подать иск?

Определиться с тем, в суд какой юрисдикции обращаться — в общий, хозяйственный или административный, — недостаточно. Нужно еще и ответить на вопрос о подсудности спора.

Подсудностью называется разграничение компетенции относительно рассмотрения дел между отдельными судами одной юрисдикции.

Что касается подсудности хозяйственных споров, то здесь все просто, поскольку все дела, подведомственные хозяйственным судам, рассматриваются местными хозяйственными судами в первой инстанции (ст. 13 ХПК).

Таким образом, для разрешения спора, отнесенного к компетенции хозяйственных судов, предприятию необходимо обратиться непосредственно в местный хозяйственный суд в соответствии с порядком, установленным хозяйственным процессуальным законодательством.

Для того чтобы определить, в какой именно местный хозяйственный суд следует обратиться с иском, предприятие должно руководствоваться нормами, регулирующими территориальную подсудность.

В отношении территориальной подсудности действует общее правило, согласно которому хозяйственные споры рассматриваются хозяйственным судом по местонахождению ответчика (ч. 1 и 2 ст. 15 ХПК), а при наличии нескольких ответчиков — по местонахождению одного из ответчиков по выбору истца (ч. 3 ст. 15 ХПК).

Существуют и исключения из этого общего правила.

Так, дела по спорам о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей выполнению или о возвращении взысканного по исполнительной надписи нотариуса рассматриваются хозяйственным судом в зависимости от выбора истца по местонахождению ответчика или по месту совершения исполнительной надписи нотариуса (ч. 3 ст. 15 ХПК).

Если юридическое лицо представляет уполномоченное им обособленное подразделение, то территориальная подсудность спора определяется с учетом изложенного выше в зависимости от местонахождения этого обособленного подразделения (ч. 4 ст. 15 ХПК).

Дела о банкротстве всегда рассматриваются хозяйственным судом по местонахождению должника (ч. 6 ст. 15 ХПК).

При определении подсудности следует учитывать, что хозяйственным процессуальным законодательством для некоторых дел, рассматриваемых хозяйственным судом, установлена исключительная подсудность.

В частности, дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если одним из ответчиков является орган транспорта, рассматриваются по местонахождению этого органа транспорта (ч. 1 ст. 16 ХПК).

По местонахождению имущества рассматриваются дела по спорам о праве собственности на имущество, об истребовании имущества из чужого незаконного владения и об устранении препятствий в пользовании имуществом (ч.2 ст. 16 ХПК).

Дела по спорам о нарушении имущественных прав интеллектуальной собственности рассматриваются по месту совершения этого нарушения (ч. 3 ст. 16 ХПК).

Дела по спорам, в которых ответчиком является высший или центральный орган исполнительной власти, Национальный банк Украины, Счетная палата, Верховная Рада Автономной Республики Крым или Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские советы или областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, а также дела, материалы которых содержат государственную тайну, рассматриваются хозяйственным судом города Киева (ч. 4 ст. 16 ХПК).

Дела по спорам между хозяйственным обществом и его участником (учредителем, акционером), в том числе и выбывшим, а также дела по спорам между участниками (учредителями, акционерами) хозяйственных обществ, связанным с созданием, деятельностью, управлением и прекращением деятельности этого общества, рассматриваются по местонахождению хозяйственного общества (ч. 5 ст. 16 ХПК).

Если дело не подсудно данному хозяйственному суду, то он должен отправить материалы этого дела по установленной подсудности не позднее пяти дней со дня поступления искового заявления или вынесения определения о передаче дела (ч. 1 ст. 17 ХПК).

Обобщим изложенную выше информацию о подсудности споров в таблице.

Категория спора

Правило по рассмотрению

1

2

Дела по спорам, возникающим при заключении, изменении и расторжении хозяйственных договоров, дела по спорам о признании договоров недействительными

Рассматриваются по местонахождению стороны, обязанной по договору осуществить в пользу другой стороны определенные действия: передать имущество, выполнить работу, предоставить услуги, уплатить деньги и др.

Дела по спорам, возникающим при исполнении хозяйственных договоров и по другим основаниям, а также дела о признании недействительными актов

Рассматриваются по местонахождению ответчика

Дела по спорам, в которых участвует несколько ответчиков

Рассматриваются по местонахождению одного из ответчиков по выбору истца

Дела по спорам при участии должника и взыскателя о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей исполнению, либо о возврате взысканного по исполнительной надписи нотариуса

Рассматриваются по местонахождению ответчика либо по месту исполнения исполнительной надписи нотариуса по выбору истца

Если юридическое лицо представляет уполномоченное им обособленное подразделение

Спор рассматривается в соответствии с изложенными выше правилами в зависимости от местонахождения обособленного подразделения

Дела о банкротстве

Рассматриваются по местонахождению
должника

Исключения

Дела по спорам, возникающим из договора перевозки, в которых одним из ответчиков является орган транспорта

Рассматриваются по местонахождению этого органа

Дела по спорам о праве собственности на имущество либо об истребовании имущества из чужого незаконного владения или об устранении препятствий в пользовании имуществом

Рассматриваются по местонахождению имущества

Дела по спорам о нарушении имущественных прав интеллектуальной собственности

Рассматриваются по месту совершения нарушения

Дела по спорам, в которых ответчиком является высший или центральный орган исполнительной власти, Национальный банк Украины, Счетная палата, Верховный Совет Автономной Республики Крым либо Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские советы либо областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, а также дела, материалы которых содержат государственную тайну

Рассматриваются хозяйственным судом города Киева

Дела по спорам между хозяйственным обществом и его участником (учредителем, акционером), в том числе участником, который выбыл, а также между участниками (учредителями, акционерами) хозяйственного общества, которые связаны с созданием, деятельностью, управлением и прекращением деятельности этого общества

Рассматриваются по местонахождению хозяйственного общества в соответствии с Единым государственным реестром юридических лиц и физических лиц — предпринимателей


3.3. Законодательство, применяемое хозяйственными судами при разрешении споров

При разрешении хозяйственных споров хозяйственные суды руководствуются Конституцией Украины, ХПК, законами Украины, а также международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины (ч. 1 ст. 4 ХПК). Следует учитывать, что если в таких международных договорах установлены правила, отличающиеся от правил, предусмотренных законодательством Украины, то применяются правила международного договора (ч. 3 ст. 4 ХПК).

В случаях, предусмотренных законом или международным договором, хозяйственный суд при рассмотрении хозяйственного спора может применять нормы права других государств, а при отсутствии законодательства, регулирующего спорные отношения с участием иностранного субъекта предпринимательской деятельности, — международные торговые обычаи (ч. 4 и 6 ст. 4 ХПК).

Закон о международном частном праве более подробно по сравнению с ХПК регламентирует вопрос о том, право какого государства подлежит применению в так называемых спорах с иностранным элементом, т. е. в спорах при наличии как минимум одного из следующих признаков:

— хотя бы один участник правоотношений является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом;

— объект правоотношений находится на территории иностранного государства;

— юридический факт, влияющий на возникновение, изменение либо прекращение правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, договор, по поводу которого возник спор, был заключен на территории другого государства).

Например, если в договоре, которым оформлены отношения с участием иностранного элемента, есть указание на то, право какого государства применяется к договорным отношениям, то при возникновении спора суд должен будет решать его, применяя право именно этого государства (если иное прямо не предусмотрено законом).

Отметим также, что все чаще суды при разрешении хозяйственных споров обращаются к практике Европейского суда по правам человека, которая после вступления в силу Закона Украины «О выполнении решений и применении практики Европейского суда по правам человека» от 23.02.2006 г. № 3477-IV официально названа источником права (ст. 17).

Акты государственных и других органов применяются хозяйственным судом только в случае их соответствия законодательству Украины (ч. 2 ст. 4 ХПК).

Кроме того, в соответствии с Указом № 493 нормативные акты, издаваемые министерствами, другими органами государственной исполнительной власти, органами хозяйственного управления и контроля, имеющие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации Министерством юстиции Украины. Хозяйственный суд может отказать стороне в удовлетворении ее требований, если они основываются на акте государственного или иного органа, не соответствующем законодательству, в том числе незарегистрированному в Минюсте, если он подлежит такой регистрации.

Хозяйственным судам запрещается отказывать в рассмотрении дела по мотивам неполноты, неясности, противоречивости или отсутствия законодательства, регулирующего спорные отношения (ч. 7 ст. 4 ХПК).

Представим в виде схемы общий алгоритм действий предприятия при обращении в хозяйственный суд для решения возникшего спора.

3.GIF

Еще раз обратим внимание: приведенная схема построена на общих правилах и не учитывает исключений из них, а потому руководствоваться ею нужно, ориентируясь на изложенные выше положения о порядке передачи спора на рассмотрение в суд.


3.4. Подготовка иска и подача его в суд

Определившись с подведомственностью и подсудностью спора, можно передавать иск на рассмотрение в суд.

Разберем, как будет выглядеть процедура разрешения споров в хозяйственных судах.

Как известно, до передачи спора на разрешение в хозяйственный суд необходимо провести подготовительную работу и собрать определенный пакет документов.

В целом подготовка к предъявлению иска сводится к последовательному выполнению следующих этапов:

— подбор всех документов, касающихся оснований для предъявления иска;

— изучение этих документов;

— анализ нормативно-правовых актов, регулирующих спорные правоотношения;

— определение способа защиты нарушенных прав (вида иска);

— выработка и определение сути и размера предъявляемых исковых требований.

Как мы видим, при подготовке к предъявлению иска проводится практически та же работа, что и при подготовке к предъявлению претензии, поэтому если до предъявления иска предъявлялась претензия, то при подаче иска используются полученные ранее документы и информация с учетом прошедшего с момента предъявления претензии периода времени.

Если претензия предварительно не предъявлялась, то подготовительная работа к предъявлению иска проводится в полном объеме, так как в этом случае нет никаких наработок, которые можно было бы использовать.

Отдельно стоит остановиться на таком этапе подготовки к предъявлению иска, как определение способа защиты нарушенных прав. От этого будет зависеть формулировка исковых требований.

Важно помнить, что способ защиты права следует выбирать из тех, которые предусмотрены законом (в первую очередь ГКУ и ХКУ) или договором. На это не раз обращали внимание высшие судебные инстанции. Например, по мнению Высшего хозяйственного суда Украины, такой способ защиты права, как признание договора незаключенным, не предусмотрен ст. 16 ГКУ и ст. 20 ХКУ (п. 3 Информационного письма № 01). Поэтому если исковое заявление будет содержать не предусмотренный договором или законом способ защиты, суд примет его к рассмотрению, однако в удовлетворении исковых требований откажет (если истец не уточнит или не изменит свои исковые требования), мотивируя отказ именно тем, что данный способ защиты права не предусмотрен ни договором, ни законом. Сам же суд в случае, когда способ защиты избран истцом неверно, выбрать правильный, по его мнению, способ защиты не может (см. постановление ВСУ от 13.07.2004 г. № 10/732; п. 4 Информационного письма ВХСУ от 25.11.2005 г. № 01-8/2229; п. 14 Информационного письма ВХСУ от 11.04.2005 г. № 01-8/344).

При выборе способа защиты нарушенного права субъектам хозяйствования, намеревающимся подавать иск в суд, в первую очередь следует ориентироваться на способы защиты права, прямо названные в ГКУ и ХКУ, а также в других актах законодательства. Среди них:

1) признание права. В качестве примера можно привести требование признать за субъектом хозяйствования право на использование имущества;

2) признание сделки (договора) недействительной. К данному способу защиты предприятие может обратиться лишь при наличии одного из названных в ГКУ, ЗКУ либо в других законодательных актах оснований для признания сделки (договора) недействительной;

3) прекращение действия, нарушающего право. Так, в суд можно обратиться с требованием обязать ответчика освободить самовольно занятый земельный участок;

4) восстановление положения, существовавшего до нарушения;

5) принудительное выполнение обязанности в натуре. Это наиболее часто используемый предприятиями способ защиты своих прав, используемый в исках с требованиями обязать выполнить условия договора: выплатить задолженность по договору, передать результаты работ и т. д.;

6) установление, изменение и прекращение правоотношений. Данный способ защиты используется, например, в случаях, если одна из сторон договора хочет расторгнуть договор в одностороннем порядке через суд либо внести в него изменения, или, например, обязать другое предприятие к заключению договора;

7) возмещение убытков и другие способы возмещения имущественного ущерба. Также часто используемый субъектами хозяйствования способ защиты, требующий обоснования размера убытков, причинной связи между фактом их причинения и виновными действиями (бездействием) контрагента;

8) возмещение морального (неимущественного) ущерба. Юрлицами данный способ защиты своих прав используется, как правило, если ущерб нанесен их деловой репутации, однако применить его они могут лишь в том случае, если он нанесен вне рамок договорных отношений. именно такой позиции придерживаются судебные инстанции (см., например, решение хозяйственного суда г. Киева от 01.04.2008 г. по делу № 20/86) после того, как она была высказана в разъяснении Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с возмещением морального вреда» от 29.02.1996 г. № 02-5/95;

9) применение штрафных санкций. К этому способу защиты можно обратиться в том случае, если законом или, что бывает намного чаще, договором предусмотрена ответственность сторон договора за невыполнение его условий, а также размер и порядок применения штрафа либо пени;

10) признание незаконными решения, действий или бездействия органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым либо органа местного самоуправления, их должностных и служебных лиц.

Если ни один из установленных законодательством способов защиты права не подходит предприятию для формулировки своих исковых требований, можно также использовать способы защиты права, предусмотренные договором. Такая возможность прямо указана в абзаце втором ч. 2 ст. 16 ГКУ. То, что приведенный в ст. 16 ГКУ перечень способов защиты нарушенного права не является исчерпывающим, отмечает и ВХСУ (см. Рекомендации Президиума ВХСУ от 28.12.2007 г. № 04-5/14).

Если вернуться к приведенному ранее примеру хозяйственного спора, возникшего между предприятием «А» и предприятием «Б», то предприятие «А» может использовать сразу несколько из предложенных способов защиты своего права:

— принудительное выполнение обязанности в натуре. Предприятие «А» может потребовать обязать предприятие «Б» выплатить задолженность по договору, причем ввиду того, что не выполнено денежное обязательство, с учетом индекса инфляции;

— возмещение убытков. Предприятие «А» может предъявить к предприятию «Б» требование возместить убытки, причиненные несвоевременной оплатой поставленного товара, если сможет доказать размер таких убытков, вину предприятия «Б» и причинно-следственную связь между понесенными убытками и невыполнением предприятием «Б» своих договорных обязательств;

— применение штрафных санкций. Договором между предприятием «А» и предприятием «Б» была предусмотрена ответственность за несвоевременное выполнение денежных обязательств по договору в виде пени в размере 0,5 % от размера задолженности за каждый день просрочки*; соответственно предприятие «А» может включить в иск в качестве отдельного искового требования сумму пени, рассчитав ее в соответствии с ч. 6 ст. 232 ХКУ за шесть месяцев с момента, когда оплата должна была произойти. Тут нужно отметить, что если для гражданских правоотношений неустойка (штраф, пеня) подлежит взысканию в полном размере независимо от возмещения убытков(ч. 1 ст. 624 ГКУ), то в хозяйственных отношениях следует применять специальную норму ч. 1 ст. 232 ХКУ, в соответствии с которой убытки возмещаются в части, не покрытой штрафными санкциями (штрафом, пеней), за исключением случаев, установленных законом или договором. Приоритет этой норме отдан в разъяснении ВХСУ (см. п. 44 Информационного письма от 07.04.2008 г. № 01-8/211 «О некоторых вопросах практики применения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины»). Поскольку в договоре между предприятиями «А» и «Б» не было предусмотрено, что убытки возмещаются в полном объеме независимо от размера пени, предприятие «А» сможет взыскать убытки только в размере, не покрытом пеней.

* Следует отметить, что ГКУ предусматривает возможность установления договорной ответственности в виде пени именно для денежных обязательств (ч. 3 ст. 549 ГКУ), а потому за нарушение обязательств по передаче товара, выполнению работ, оказанию услуг ответственность устанавливается в виде штрафа (как это и сделали предприятия «А» и «Б» в договоре между собой).

Предусматривая в договоре ответственность в виде пени, нужно также помнить о еще одной особенности: как отметил ВХСУ в п. 49 Информационного письма № 01, стороны договора могут предусмотреть в нем любой размер пени, в том числе превышающий законодательно установленный. В данном случае речь идет о ст. 3 Закона № 543, согласно которой размер пени за просрочку денежного обязательства исчисляется от суммы просроченного платежа и не может превышать двойной учетной ставки НБУ, которая действовала в период, за который уплачивается пеня. Однако далее ВХСУ указывает, что независимо от того, какой размер пени будет предусмотрен в договоре, взысканию подлежит только пеня, размер которой не превышает двойную учетную ставку НБУ. В то же время суды на практике достаточно часто отклоняются от высказанной ВХСУ позиции, удовлетворяя требования о взыскании пени в размере, превышающем двойную учетную ставку НБУ.

Нужно также отметить, что кроме взыскания задолженности, причиненных убытков и штрафных санкций в случае нарушения денежного обязательства можно также требовать взыскания 3 % годовых от суммы задолженности, ссылаясь при этом на ст. 625 ГКУ.

Избрав способ защиты нарушенного права и определившись с подведомственностью и подсудностью спора, можно приступать непосредственно к составлению иска.

В исковом заявлении обязательно указываются (ч. 2 ст. 54 ХПК):

— наименование хозяйственного суда, в который подается исковое заявление;

— наименование (для юридических лиц) или имя (фамилия, имя и отчество при его наличии для физических лиц) сторон, их местонахождение (для юридических лиц) или местожительство (для физических лиц), идентификационные коды субъекта хозяйственной деятельности при их наличии (для юридических лиц) или индивидуальные идентификационные номера при их наличии (для физических лиц — налогоплательщиков);

— документы, подтверждающие, что гражданин обладает статусом субъекта предпринимательской деятельности;

— цена иска, если иск подлежит денежной оценке;

— сумма договора (в спорах, возникающих при заключении, изменении и расторжении хозяйственных договоров);

— содержание исковых требований, а если иск подан к нескольким ответчикам, то указывается содержание исковых требований относительно каждого из них;

— обстоятельства, на которых основываются исковые требования;

— доказательства, которые подтверждают иск;

— обоснованный расчет взыскиваемых или оспариваемых сумм;

— законодательство, на основании которого подается иск;

— сведения о применении мер досудебного урегулирования спора (если они применялись);

— сведения об использовании мер пресечения в соответствии с разделом V1 ХПК;

— перечень документов и других доказательств, прилагаемых к исковому заявлению.

В исковом заявлении также могут быть указаны и другие сведения, если они необходимы для правильного разрешения спора.

Ценное разъяснение дал ВХСУ по вопросу, как следует поступить в том случае, если фактическое местонахождение ответчика неизвестно. В Информационном письме от 14.08.2007 г. № 01-8/675 он указал следующее. В соответствии со ст. 54 ХПК исковое заявление действительно должно содержать указание местонахождения сторон (для юридических лиц). Согласно ст. 93 ГКУ местонахождением юридического лица является адрес органа либо лица, которые в соответствии с учредительными документами юридического лица или в соответствии с законом выступают от его имени. В то же время законодательство Украины, в том числе ХПК, не обязывает сторону в деле, в частности истца, выяснять фактическое местонахождение другой стороны в деле (если оно не совпадает с ее местонахождением, определенным согласно ст. 93 ГКУ) и указывать такое фактическое местонахождение в исковом заявлении или в других процессуальных документах. Этот вывод важен тем, что в случае, если отсутствие ответчика по его местонахождению приведет к неполучению им копии искового заявления или другого процессуального документа, это не может стать основанием для каких-либо негативных процессуальных последствий для истца. Напротив, ВХСУ подчеркнул, что в этом случае все процессуальные последствия несоответствия фактического местонахождения юрлица и его местонахождения, определенного в соответствии с законом (при условии, что оно не уведомило хозяйственный суд, других участников процесса о своем местонахождении), возлагаются на такое юридическое лицо. И хотя ВХСУ прямо не указал, какими могут быть такие «процессуальные последствия», можно предположить, что одним из них может стать рассмотрение дела в отсутствие представителей ответчика.

Следующий важный процедурный момент, вызывающий сложности на практике, — определение цены иска. В соответствии со ст. 55 ХПК цена иска будет зависеть от характера исковых требований (см. таблицу).

Характер исковых требований

Чем определяется цена иска

Иск о взыскании денег

Взыскиваемой суммой или оспариваемой суммой по исполнительному или другому документу, по которому взыскание осуществляется в бесспорном (безакцептном) порядке

Иск об истребовании имущества

Стоимостью имущества, которое истребуется

Иск, состоящий из нескольких
самостоятельных требований

Общей суммой всех требований

Иск о взыскании иностранной валюты

В иностранной валюте и в национальной валюте в соответствии с официальным курсом, установленным Национальным банком Украины на день предъявления иска

В цену иска также включаются указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штрафа, пени), а если они не указаны — их суммы, определенные судьей.

Цену иска указывает истец, а в случаях неправильного указания цены иска либо когда она явно не соответствует действительной стоимости имущества цена иска и размер госпошлины определяется судьей, о чем принимается соответствующее определение. С этой целью суд может истребовать дополнительные документы и материалы как у участников судебного процесса, так и у других предприятий и организаций независимо от их участия в деле, а в случае необходимости — назначить соответствующую судебную экспертизу.

Если на момент предъявления иска невозможно определить его точную цену, то предварительный размер госпошлины определяется судьей, а окончательная цена иска — при разрешении дела, причем это положение распространяется как на исковое заявление, так и на апелляционную и кассационную жалобы (п. 26 Инструкции № 15).

Истец при предъявлении иска обязан отправить другим сторонам копии искового заявления и приложенных к нему документов, если этих документов у сторон нет. Если истец не выполнит данного условия, суд вернет иск без рассмотрения. После того как истец исправит допущенное нарушение, он снова может подать иск в суд с приложением доказательств того, что копия искового заявления и документов, прилагаемых к нему, были направлены ответчику.

К исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие (ст. 57 ХПК):

— применение мер досудебного урегулирования спора в случаях, предусмотренных ст. 5 ХПК (т. е. когда необходимость досудебного урегулирования была предусмотрена договоренностью сторон), с каждым из ответчиков (в спорах, возникающих при заключении, изменении и расторжении договоров прилагаются соответственно проект договора, договор, письмо, содержащее требование о заключении, изменении или расторжении договора, сведения о предложениях одной стороны и рассмотрении их в установленном порядке, ответ второй стороны, если он получен, и другие документы; в спорах, возникающих при выполнении договоров и по другим основаниям, прилагаются копия претензии, доказательства ее отправки ответчику, копия ответа на претензию, если ответ получен);

— отправку каждому ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов;

— уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере;

— уплату расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса;

— обстоятельства, на которых основываются исковые требования.

Если подается заявление о признании акта недействительным, к нему прилагается также копия оспариваемого акта или заверенное извлечение из него.

К исковому заявлению, подписанному представителем истца, прилагается доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия представителя истца.

Напомним, что доверенности от имени юридических лиц выдаются, как правило, руководителем этого юридического лица либо иным лицом, уполномоченным на это его учредительными документами, и заверяются печатью этого юридического лица (ст. 246 ГКУ).

Доверенности, выдаваемые физическими лицами, удостоверяются, как правило, нотариально, но в случаях, предусмотренных законом, могут удостоверяться и некоторыми должностными лицами, например начальником военного лечебного учреждения, начальником места лишения свободы и т. п. (ст. 245 ГКУ, ст. 40 Закона № 3425). Форма доверенности на ведение дел в суде и в иных организациях и учреждениях, приравниваемой к нотариально удостоверенной, приведена в приложении 11 к приказу № 83/5.

Отметим, что руководитель предприятия на основании ч. 5 ст. 65 ХКУ может действовать от имени предприятия, представлять его интересы, в частности в органах государственной власти, других организациях, без доверенности, а потому прилагать доверенность, если интересы предприятия представляет его руководитель, не нужно. Однако нужно подать хозяйственному суду документы, удостоверяющие его должностное положение (приказ о приеме на работу, протокол собрания участников хозяйственного общества о назначении на должность, извлечение из устава, подтверждающее, что лицо, занимающее именно эту должность, считается руководителем и т. п.).

К исковому заявлению прилагаются либо оригиналы документов, либо их копии, надлежащим образом заверенные, а если для решения спора имеет значение лишь часть документа, то подается заверенная выписка из него (ч. 2 ст. 36 ХПК).

Копии документов заверяются по правилам делопроизводства, в частности, в верхнем правом углу документа проставляется надпись либо штамп «Копия», а внизу документа проставляется надпись либо штамп, содержание которого будет таким: «Копия соответствует оригиналу» с указанием должности, фамилии и инициалов лица, удостоверяющего копию, даты заверения копии. Эта надпись заверяется подписью этого должностного лица и печатью юридического лица. Удостоверяться должна каждая страница документа. Во избежание возможных недоразумений лучше, чтобы копии документов были заверены руководителем юридического лица либо иным лицом, имеющим соответствующие полномочия.

Руководитель предприятия может уполномочить работников предприятия на заверение копий документов, издав соответствующий приказ или выписав на них соответствующую доверенность. Право заверять копии документов можно также предусмотреть в доверенности, выданной лицу, которое будет представлять интересы предприятия в суде.

Если копия документа подается физическим лицом, то она может быть удостоверена подписью лица, которое ее подает, с указанием фамилии этого лица.

Нужно отметить, что при наличии у суда сомнений в отношении соответствия копий документов или других материалов оригиналам, у него есть право истребовать оригиналы таких документов (материалов) либо их нотариально удостоверенные копии (п. 21 Информационного письма от 18.03.2008 г. № 01-8/164).

Оригиналы документов подаются в случае, когда обстоятельства дела в соответствии с действующим законодательством должны подтверждаться только оригиналами документов, а также в других случаях по требованию хозяйственного суда (ч. 3 ст. 36 ХПК).

Исковое заявление подписывается полномочным должностным лицом истца или его представителем, если иск подается юридическим лицом, либо физическим лицом — предпринимателем или его представителем, если иск подается гражданином — субъектом предпринимательской деятельности. Полномочным на подписание искового заявления должностным лицом следует считать руководителя предприятия. На случай временного отсутствия директора (краткосрочные командировки, посещение структурных подразделений (филиалов) предприятия, совещания в головном (вышестоящем) предприятии и т. п.) имеет смысл возложить выполнение отдельных либо всех полномочий руководителя на определенное должностное лицо предприятия(например, на первого заместителя). Сделать это можно путем издания руководителем предприятия соответствующего приказа, например о распределении обязанностей между директором предприятия и его заместителями, либо путем принятия высшим органом управления предприятия соответствующего решения.

Предоставить право подписывать документы определенному лицу можно также путем заключения договора поручения или выдачи доверенности, при этом такое лицо может не быть работником предприятия. Доверенность от имени предприятия выдается руководителем, высшим органом управления предприятия (если у руководителя нет такого права) или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами, и скрепляется печатью предприятия (ст. 246 ГКУ).

Для наглядности рассмотрим вопросы, связанные с подготовкой к предъявлению иска, снова обратившись к примеру, который использовался нами при освещении в спецвыпуске вопросов, связанных с предъявлением претензии и подготовкой ответа на нее.

Итак, предприятие «А» получило от предприятия «Б» ответ на свою претензию, из которого узнало, что она полностью признана, но не удовлетворена, поэтому руководство предприятия «А» приняло решение взыскать задолженность в судебном порядке.

Как мы уже установили, на момент предъявления претензии, т. е. по состоянию на 02.03.2008 г. задолженность предприятия «Б» перед предприятием «А» по Договору составляла 89450 грн. 00 коп., в том числе 80000 грн. 00 коп. — оплата за поставленную продукцию, 9450 грн. 00 коп. — пеня за несвоевременную оплату поставленной продукции. Поскольку поставок больше не было и задолженность за поставленную продукцию не изменилась, предприятию «А» придется только пересчитать размер пени за несвоевременную оплату поставленной продукции по состоянию на день предъявления иска.

Таким образом, предприятие «А» осуществило подготовительную работу, т. е. подобрало все необходимые документы, изучило и подготовило всю необходимую информацию, определило способ защиты нарушенных прав (в данном случае это принудительное выполнение обязательства в натуре и применение штрафных санкций), выработало и определило суть и размер предъявляемых исковых требований, поэтому может приступить к разработке проекта искового заявления. Документы, которые субъекты хозяйствования подают в суд, целесообразно излагать на украинском языке, поскольку в ст. 3 ХПК указано, что язык судопроизводства определяется в соответствии со ст. 21 Закона Украины «О языках в Украинской ССР» от 28.10.89 г. № 8312-XI, которая, в свою очередь, предусматривает осуществление судопроизводства на украинском языке. В то же время составление иска не на украинском языке не названо среди оснований для отказа в его принятии и открытии производства по делу.

Предприятие «А», исходя из имеющихся у него данных, разработало проект искового заявления, его подписало уполномоченное на это лицо, после чего в хозяйственный суд было подано исковое заявление* следующего содержания:

* Перед подачей искового заявления в хозяйственный суд его нужно зарегистрировать в журнале регистрации входящей и исходящей корреспонденции при наличии такового на предприятии.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

17.03.2008 р. № 59


До господарського суду Харківської області
61022 г. Харків, майд. Свободи, Держпром,
8 під’їзд

Позивач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Відповідач:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

Ціна позову: 95400 грн. 00 коп.

Державне мито:

954 грн. 00 коп.

Позовна заява

про стягнення заборгованості та штрафних санкцій

за договором поставки продукції

Підприємство «А» (далі — Позивач) 25 червня 2007 року уклало з підприємством «Б» (далі — Відповідач) Договір поставки продукції № 49 (далі — Договір, фотокопія додається), за яким Позивач зобов’язався передавати у власність Відповідача продукцію, найменування, кількість, ціни та строк поставки якої вказуються в щомісячних Специфікаціях, що підписуються сторонами, а Відповідач узяв на себе зобов’язання приймати й оплачувати її в порядку, розмірі та у строки, передбачені Договором.

На виконання умов Договору Позивач поставляв Відповідачу продукцію, за яку останній вчасно вносив оплату. Проте починаючи з січня 2008 року Відповідач не виконує свої договірні зобов’язання з оплати поставленої йому продукції, у результаті чого в нього станом на 17.03.2008 р. утворилася заборгованість перед Позивачем за поставлену йому відповідно до Специфікацій на січень і лютий 2008 р. (фотокопії додаються) продукцію на суму 80000 грн. 00 коп. виходячи з такого розрахунку:

Підстава
поставки

Дата поставки

Сума поставки (грн.)

Строк оплати

Дата фактичної оплати

Сума заборгованості (без пені)

Накладна № 21 від 08.01.2008 р.

08.01.2008 р.

10000,00

13.01.2008 р.

10000,00

Накладна № 29 від 15.01.2008 р.

15.01.2008 р.

10000,00

20.01.2008 р.

10000,00

Накладна № 36 від 22.01.2008 р.

22.01.2008 р.

10000,00

27.01.2008 р.

10000,00

Накладна № 45 від 29.01.2008 р.

29.01.2008 р.

10000,00

03.02.2008 р.

10000,00

Накладна № 53 від 05.02.2008 р.

05.02.2008 р.

10000,00

10.02.2008 р.

10000,00

Накладна № 58 від 12.02.2008 р.

12.02.2008 р.

10000,00

17.02.2008 р.

10000,00

Накладна № 64 від 19.02.2008 р.

19.02.2008 р.

10000,00

24.02.2008 р.

10000,00

Накладна № 71 від 26.02.2008 р.

26.02.2008 р.

10000,00

02.03.2008 р.

10000,00

Усього:

80000,00


Частиною 1 статті 712Цивільного кодексу України встановлено, що за договором поставки продавець (постачальник), що здійснює підприємницьку діяльність, зобов’язується передати в установлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його в підприємницькій діяльності або з іншою метою, не пов’язаною з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Відповідно до частини 2 статті 712 Цивільного кодексу України і частини 6 статті 265 Господарського кодексу України до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом чи не випливає з характеру відносин сторін.

Частиною 1 статті 692Цивільного кодексу України передбачено, що покупець зобов’язаний оплатити товар після його прийняття чи прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором чи актами цивільного законодавства не встановлено інший строк оплати товару.

Пунктом 4.2 Договору встановлено, що оплата продукції, яка поставляється, здійснюється Відповідачем упродовж 5 календарних днів з моменту її отримання разом із супроводжувальними документами на складі Позивача шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Позивача.

Пунктом 5.2 Договору передбачено, що за несвоєчасну оплату поставленої продукції Відповідач сплачує Позивачу пеню в розмірі 0,5 % від несплаченої суми за кожен день прострочення.

Таким чином, станом на 17.03.2008 р. Відповідач зобов’язаний сплатити на користь Позивача пеню за несвоєчасну оплату поставленої йому продукції на суму 15400 грн. 00 коп. виходячи з такого розрахунку:


Підстава поставки

Дата
поставки

Сума
поставки (грн.)

Строк оплати

Розмір пені за 1 день
прострочення

Кількість днів
прострочення

Сума пені (грн.)

Накладна № 21 від 08.01.2008 р.

08.01.2008 р.

10000,00

13.01.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

63

3150,00

Накладна № 29 від 15.01.2008 р.

15.01.2008 р.

10000,00

20.01.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

56

2800,00

Накладна № 36 від 22.01.2008 р.

22.01.2008 р.

10000,00

27.01.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

49

2450,00

Накладна № 45 від 29.01.2008 р.

29.01.2008 р.

10000,00

03.02.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

42

2100,00

Накладна № 53 від 05.02.2008 р.

05.02.2008 р.

10000,00

10.02.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

35

1750,00

Накладна № 58 від 12.02.2008 р.

12.02.2008 р.

10000,00

17.02.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

28

1400,00

Накладна № 64 від 19.02.2008 р.

19.02.2008 р.

10000,00

24.02.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

21

1050,00

Накладна № 71 від 26.02.2008 р.

26.02.2008 р.

10000,00

02.03.2008 р.

0,5 % (50 грн.)

14

700,00

Усього:

15400,00


З метою досудового врегулювання спору Позивач направив Відповідачу претензію № 43 від 02.03.2008 р. (фотокопія додається), у відповіді на яку Відповідач листом № 38 від 07.03.2008 р. (фотокопія додається) визнав обґрунтованість вимог Позивача, проте повідомив, що через скрутне фінансове становище задовольнити їх не може.

На підставі вищевикладеного, статей 16, 530, 612, 622, 691 — 692 Цивільного кодексу України, статей 20, 230, 231 Господарського кодексу України, пунктів 4.2 і 5.2 Договору і, керуючись статтями 1, 12, 54 — 57 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

1. Стягти з Відповідача на користь Позивача заборгованість за Договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на суму 80000 грн. 00 коп., а також пеню за несвоєчасну оплату поставленої йому продукції на суму 15400 грн. 00 коп., усього на загальну суму 95400 (дев’яносто п’ять тисяч чотириста) грн. 00 коп.

2. Стягти з Відповідача на користь позивача витрати з оплати державного мита на суму 954 (дев’ятсот п’ятдесят чотири) грн. 00 коп.

3. Стягти з Відповідача на користь Позивача витрати з оплати витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу на суму 118 (сто вісімнадцять) грн. 00 коп.

Додатки:

1. Фотокопія Договору поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на 2 (двох) аркушах.

2. Фотокопії Специфікацій на січень і лютий 2008 р. на 2 (двох) аркушах.

3. Фотокопія накладної № 21 від 08.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

4. Фотокопія накладної № 29 від 15.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

5. Фотокопія накладної № 36 від 22.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

6. Фотокопія накладної № 45 від 29.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

7. Фотокопія накладної № 53 від 05.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

8. Фотокопія накладної № 58 від 12.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

9. Фотокопія накладної № 64 від 19.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

10. Фотокопія накладної № 71 від 26.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

11. Фотокопія претензії № 43 від 02.03.2008 р. на 2 (двох) аркушах.

12. Фотокопія відповіді на претензію № 38 від 07.03.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

13. Платіжне доручення, що підтверджує сплату державного мита, на 1 (одному) аркуші.

14. Платіжне доручення, що підтверджує сплату витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, на 1 (одному) аркуші.

15. Поштова квитанція й опис вкладення, що підтверджують відправлення відповідачу копії позовної заяви, на 2 (двох) аркушах.

Усі копії, що додані до позовної заяви, завірені належним чином в установленому порядку.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)


Напомним, что размер государственной пошлины, оплачиваемой при подаче в хозяйственные суды исковых и других заявлений, регулируется на сегодняшний день п. 2 ст. 3 Декрета № 7-93.

В частности, при подаче заявлений имущественного характера необходимо уплатить госпошлину в размере 1 % цены иска, но не менее 6 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (далее — ннмдг) и не более 1500 ннмдг (т. е. не менее 102 грн. и не более 25500 грн.).

Подача исковых заявлений неимущественного характера (в том числе заявлений о признании недействительными (полностью или частично) актов ненормативного характера, заявлений кредиторов о возбуждении дел о банкротстве, а также заявлений кредиторов, обращающихся к должнику с имущественными требованиями после объявления о возбуждении дела о банкротстве) и исковых заявлений по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении хозяйственных договоров, оплачивается госпошлиной в размере 5 ннмдг (85 грн.). Это же правило распространяется на случаи подачи искового заявления о признании договора недействительным без требования применения последствий имущественного характера, таких как возмещение ущерба, возврат полученного по договору (п. 13 Информационного письма ВХСУ от 14.08.2007 г. № 01-8/675).

Госпошлина зачисляется в доход государственного бюджета, а реквизиты, по которым она перечисляется, можно узнать непосредственно в местном хозяйственном суде или на сайте Высшего хозяйственного суда Украины (www.arbitr.gov.ua).

Следует отметить, что при уменьшении истцом исковых требований излишне уплаченная госпошлина не возвращается, а при увеличении иска госпошлина доплачивается исходя из увеличенной суммы иска (п. 26 Инструкции № 15).

Размер затрат на информационно-техническое обеспечение судебного процесса утвержден постановлением № 1258 и для хозяйственных дел составляет 118 грн., реквизиты для их оплаты также можно узнать непосредственно в местном хозяйственном суде или на сайте Высшего хозяйственного суда Украины.

Как мы уже отмечали, перед направлением (подачей) искового заявления в хозяйственный суд истец должен предварительно отправить каждому ответчику копию искового заявления и приложенных к нему документов, осуществить уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере, а также оплату расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса, так как документы, подтверждающие выполнение этих действий, необходимо приложить к исковому заявлению.

Копию искового заявления и приложенных к нему документов лучше отправить ответчику (ответчикам) ценным письмом с описью вложения и с уведомлением о вручении почтового отправления, что впоследствии лишит ответчика возможности утверждать, что копию искового заявления он не получил либо получил пустой конверт.

При вручении ответчику (ответчикам) искового заявления и приложенных к нему документов под расписку желательно получить на своем экземпляре отметку ответчика примерно такого содержания: «Копия искового заявления со всеми указанными в ней приложениями, всего на ___ листах, получена __.__.200_ г. Должность, подпись, Ф. И. О.», которая заверяется печатью (штампом) ответчика (чтобы в дальнейшем можно было подтвердить, что отметка выполнена работником именно ответчика, а не другого предприятия).

При отказе ответчика выполнить такую отметку на экземпляре истца ему придется продублировать вручение отправкой копии искового заявления и приложенных к нему документов по почте с учетом изложенных выше рекомендаций.

Почтовая квитанция и опись вложения, подтверждающие отправку ответчику (ответчикам) копии искового заявления и приложенных к нему документов, прилагаются к исковому заявлению в оригинале.

Исходя из нашего примера, предприятие «А», подавая исковое заявление в хозяйственный суд Харьковской области, должно перечислить госпошлину в размере 954 грн. 00 коп. в доход государственного бюджета.

Оригинал платежного поручения, подтверждающего уплату государственной пошлины, прилагается к исковому заявлению.

Нужно избегать типичных ошибок, которые допускают предприятия на практике (отсутствие печати предприятия и подписи его уполномоченных лиц на платежном поручении, подача платежного поручения, подписанного руководителем и бухгалтером филиала предприятия).

На обратной стороне платежного поручения должна быть отметка банка следующего содержания (п. 14 Инструкции № 15):

Зараховано в дохід бюджету ___________________/_______________/грн.

«___» _______________ 200__ р.

Эта надпись скрепляется первой и второй подписями должностных лиц (управляющего и главного бухгалтера) банка, а также оттиском его печати с отметкой даты выполнения платежного поручения.

Можно, конечно, и не ставить отметку банка на обратной стороне платежного поручения, но тогда необходимо быть готовым к тому, что хозяйственный суд вернет исковое заявление либо примет, но затребует справку соответствующего управления государственного казначейства о том, что госпошлина перечислена в доход государственного бюджета.

Госпошлину можно оплатить и наличными — тогда отметка не нужна. При этом в суд предоставляется оригинал квитанции кредитного учреждения, которое приняло платеж.

Кроме госпошлины предприятие «А» также должно оплатить затраты на информационно-техническое обеспечение судебного процесса в сумме 118 грн.

Оригинал платежного поручения, подтверждающего оплату затрат на информационно-техническое обеспечение судебного процесса, прилагается к исковому заявлению.

Итак, предприятие «А» отправило ответчику копию искового заявления и приложенных к нему документов, осуществило уплату государственной пошлины и оплату расходов на информационно-техническое обеспечение судебного процесса, после чего, приложив к исковому заявлению подтверждающие выполнение этих действий документы, направило исковое заявление со всеми указанными в нем приложениями в хозяйственный суд Харьковской области.

Весь этот пакет документов желательно перед отправкой (подачей) сшить белыми нитками в левом верхнем углу (или скрепить степлером) и пронумеровать карандашом (в судебном деле нумерация изменится) все листы.

Исковое заявление и приложенные к нему документы лучше отправить в хозяйственный суд ценным письмом с описью вложения и с уведомлением о вручении почтового отправления либо сдать в канцелярию хозяйственного суда с получением на своем экземпляре искового заявления соответствующей отметки, заверенной печатью (штампом) хозяйственного суда.

Осуществляя подготовку к подаче иска, не стоит забывать о возможности обратиться в хозяйственный суд с заявлением о применении мер пресечения (ст. 431 ХПК). Основание для подачи такого заявления — наличие у истца опасений, что предоставление нужных для него доказательств станет впоследствии невозможным или затрудненным, а также оснований считать, что его права нарушены либо существует реальная угроза их нарушения.

В числе мер пресечения вст. 432 ХПК названы:

— истребование доказательств;

— осмотр помещений, в которых происходят действия, связанные с нарушением прав;

— наложение ареста на имущество, принадлежащее лицу, в отношении которого приняты меры пресечения (независимо от того, находится это имущество у него или у других лиц).

Перечень мер пресечения исчерпывающий, а потому выходить за его пределы в заявлении о применении мер пресечения бессмысленно.

К заявлению о применении мер пресечения предъявляются определенные требования, в частности оно должно содержать (ч. 1 ст. 433 ХПК):

— наименование хозяйственного суда, в который подается заявление;

— наименование заявителя и его почтовый адрес;

— наименование лица, в отношении которого просят принять меры пресечения, и его почтовый адрес;

— документы, подтверждающие наличие статуса субъекта предпринимательской деятельности у заявителя-гражданина;

— вид и суть меры пресечения;

— обстоятельства, которыми заявитель обосновывает необходимость применения мер пресечения;

— перечень документов и других доказательств, прилагаемых к заявлению.

Заявление о применении мер пресечения подписывается заявителем или его представителем (в этом случае к заявлению нужно приложить доверенность или другой документ, подтверждающий полномочия представителя) и к нему прилагаются соответствующее количество его копий (по одному экземпляру для каждого лица, в отношении которых просят принять меры пресечения), а также документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных законом порядке и размере (ч. 2 ст. 433 ХПК). Однако сложность состоит в том, что в Декрете № 7-93 пока не указан размер госпошлины для таких заявлений.

Обязанность направить копию заявления о применении мер пресечения ответчику, как видим, на истца не возложена. Ему достаточно приложить к предоставленному в суд заявлению копию для ответчика (а если применение мер пресечения коснется интересов и других лиц, то и для них). Не возложена такая обязанность и на суд, поэтому он может ограничиться вручением копии заявления заинтересованным лицам во время его рассмотрения. А вот уведомить заинтересованных лиц о месте и времени рассмотрения заявления суд должен (см. Информационное письмо ВХСУ от 20.04.2007 г. № 01-8/251).

О применении мер пресечения хозяйственный суд выносит определение, которое может быть обжаловано в апелляционном порядке, однако следует принимать во внимание, что обжалование не останавливает выполнение этого определения (ст. 438 ХПК).

Заявитель обязан подать соответствующее исковое заявление в течение 10 дней со дня вынесения определения о применении мер пресечения, в противном случае меры пресечения прекращают свое действие. После подачи искового заявления меры пресечения продолжают действовать, но уже как меры по обеспечению иска (ч. 3 ст. 433 ХПК).

Меры пресечения не нужно путать с мерами по обеспечению иска, которые принимаются уже после вынесения судом определения о возбуждении производства по делу. О них пойдет речь ниже.

Приведем пример заявления о применении мер пресечения, которое бы могло быть подано предприятием «А» при подготовке к подаче иска к предприятию «Б».

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

11.03.2008 р. № 50


До господарського суду Харківської області 61022 м. Харків, майд. Свободи, 5, Держпром, 8 під’їзд

Заявник:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Особа, до якої мають бути вжиті запобіжні заходи:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

ЗАЯВА

про вжиття запобіжних заходів

Між підприємством «А» та підприємством «Б» було укладено Договір поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р., за умовами якого підприємство «А» здійснює поставку продукції підприємству «Б» на підставі щомісячних Специфікацій.

Підприємство «Б» з початку січня 2008 року припинило виконувати свої договірні зобов’язання з оплати продукції, що була поставлена підприємством «А». У результаті цього станом на 02.03.2008 р. у підприємства «Б» перед підприємством «А» утворилася заборгованість на суму 80000 грн. 00 коп.

02.03.2008 р. підприємство «А» направило претензію на адресу підприємства «Б» з вимогою оплатити поставлену продукцію та сплатити передбачені договором штрафні санкції. У своїй відповіді на претензію, яка датована 07.03.2008 р., підприємство «Б» визнало заборгованість за договором, проте сплатити її відмовилось у зв’язку зі скрутним фінансовим становищем.

На цей момент підприємство «А» готує позовну заяву для подання до господарського суду Харківської області з вимогою стягти з підприємства «Б» борг з оплати поставленої продукції та суму штрафних санкцій.

Підприємство «Б» відмовляється від сплати заборгованості та суми штрафних санкцій за договором, є підстави вважати, що подання потрібних для підприємства «А» доказів, які перебувають у підприємства «Б», стане згодом неможливим. У зв’язку з тим, керуючись ст. 431 — 436 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

Вжити до підприємства «Б» запобіжний захід у вигляді витребування як доказу у справі журналу реєстрації довіреностей на одержання товарно-матеріальних цінностей, за якими працівниками підприємства «Б» було отримано продукцію за договором поставки № 49 від 25.06.2007 р.

Додатки до заяви:

1. Фотокопія Договору поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на 2 (двох) аркушах.

2. Фотокопії Специфікацій на січень і лютий 2008 р. на 2 (двох) аркушах.

3. Фотокопія накладної № 21 від 08.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

4. Фотокопія накладної № 29 від 15.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

5. Фотокопія накладної № 36 від 22.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

6. Фотокопія накладної № 45 від 29.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

7. Фотокопія накладної № 53 від 05.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

8. Фотокопія накладної № 58 від 12.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

9. Фотокопія накладної № 64 від 19.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

10. Фотокопія накладної № 71 від 26.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

11. Фотокопія претензії № 43 від 02.03.2008 р. на 2 (двох) аркушах.

12. Фотокопія відповіді на претензію № 38 від 07.03.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

13. Платіжне доручення, що підтверджує сплату державного мита, на 1 (одному) аркуші.

14. Поштова квитанція та опис вкладення, що підтверджують направлення відповідачу заяви про вжиття запобіжних заходів, на 2 (двох) аркушах.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)


3.5. Прием иска к рассмотрению

Вопрос о приеме искового заявления решается судьей хозяйственного суда, в который оно направлено для рассмотрения (ст. 61 ХПК). Судья на этом этапе может принять одно из трех возможных решений:

1) принять иск к рассмотрению и открыть производство по делу;

2) вернуть иск для устранения недостатков;

3) отказать в приеме искового заявления.

Начнем с наиболее нежелательного для истца развития событий — вынесения судом определения об отказе в приеме искового заявления.

Согласно ч. 1 ст. 62 ХПК судья хозяйственного суда отказывает в приеме искового заявления, если:

— оно не подлежит рассмотрению в хозяйственных судах Украины;

— в производстве хозяйственного суда или другого органа, в компетенцию которого входит разрешение хозяйственного спора, уже есть дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или уже есть решение этих органов по этому спору (т. е. спор уже разрешен);

— иск подан к ликвидированному юридическому лицу (т. е. к юридическому лицу, исключенному из государственного реестра).

Определение об отказе в приеме искового заявления направляется сторонам не позднее 5 дней со дня поступления этого заявления, при этом истцу вместе с определением возвращаются и исковые материалы (ч. 2 и 3 ст. 62 ХПК).

Если истец не согласен с позицией суда, он может обжаловать определение об отказе в принятии иска, подав в течение 10 дней жалобу в хозяйственный апелляционный суд. Срок на обжалование традиционно исчисляют с даты вынесения определения. Если предприятие посчитает, что времени на обжалование определения было недостаточно, оно может подать ходатайство о продлении сроков на подачу жалобы, сославшись на сроки почтового оборота.

Ниже приведен образец жалобы на определение хозяйственного суда Харьковской области об отказе в приеме искового заявления.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

21.03.2008 р. № 62


Харківський апеляційний господарський суд
61022 м. Харків, просп. Леніна, 5


через господарський суд Харківської області 61022 м. Харків, майд. Свободи, 5, Держпром,
8 під’їзд

Позивач (апелянт):

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Відповідач:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

АПЕЛЯЦІЙНА СКАРГА

на ухвалу господарського суду Харківської області від 19.03.2008 р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 19.03.2008 р. було відмовлено у прийнятті позовної заяви, поданої підприємством «А» (далі — Позивач) до підприємства «Б» (далі — Відповідач) про стягнення заборгованості та штрафних санкцій за договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р.

Як підстава для відмови у прийнятті до розгляду позовної заяви вказано п. 1 ч. 1 ст. 63 Господарського процесуального кодексу України, а саме той факт, що позовну заяву підписано особою, яка не має права її підписувати.

Зазначену ухвалу вважаємо незаконною та необґрунтованою на підставі такого.

У ч. 1 ст. 63 Господарського процесуального кодексу України наведено перелік підстав, за наявності яких господарський суд може повернути позовну заяву. Перелік підстав для відмови у відкритті провадження наведено у ст. 62 Господарського процесуального кодексу України. Цей перелік є вичерпним і серед них такої підстави, як підписання позовної заяви особою, яка не має права її підписувати, не названо.

З огляду на наведене, на наш погляд, ухвала господарського суду Харківської області від 19.03.2008 р. про відмову у відкритті провадження за позовом підприємства «А» до підприємства «Б» має бути скасована.

Ураховуючи викладене, керуючись ст. 62, 63, 91 — 94, 106 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

Скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 19.03.2008 р. про відмову у відкритті провадження за позовом підприємства «А» до підприємства «Б».

Додаток:

Поштова квитанція та опис вкладення, що підтверджують направлення Відповідачу копії апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Харківської області.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)

Если определение об отказе в приеме искового заявления будет отменено апелляционным судом, исковое заявление будет считаться поданным в день его первоначального поступления в хозяйственный суд (ч. 4 ст. 62 ХПК).

Еще один вариант того, как будут развиваться события после подачи (направления) искового заявления в хозяйственный суд, — возврат судом искового заявления без рассмотрения.

Как указано в ч. 1 ст. 63 ХПК, исковое заявление и приложенные к нему документы возвращаются судьей хозяйственного суда без рассмотрения, если:

— исковое заявление подписано лицом, не имеющим права его подписывать, или лицом, должностное положение которого не указано*;

* В то же время ВХСУ в п. 14 письма ВХСУ от 14.12.2007 г. № 01-8/973 отметил: вернуть иск на том основании, что суд усомнился в наличии у лица, подписавшего иск, соответствующих полномочий на это, суд не может. Хозяйственный суд при возникновении сомнений в отношении полномочий такого должностного лица на подписание искового заявления может истребовать дополнительные доказательства наличия полномочий на подписание документов от имени субъекта хозяйствования (протокол общего собрания, приказ о назначении директором и др.).

— в исковом заявлении не указаны полные наименования сторон, их почтовые адреса;

— в исковом заявлении не указаны обстоятельства, на которых основываются исковые требования;

— в исковом заявлении не указаны доказательства, подтверждающие изложенные в заявлении обстоятельства;

— в исковом заявлении не указан обоснованный расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

— в исковом заявлении нарушены правила объединения требований;

— в одном исковом заявлении объединены несколько требований к одному или нескольким ответчикам и совместное рассмотрение этих требований будет препятствовать выяснению прав и взаимоотношений сторон или существенно затруднит разрешение спора;

— не поданы доказательства отправки ответчику копии искового заявления и приложенных к нему документов;

— не предоставлены доказательства уплаты государственной пошлины в установленных порядке и размере;

— не поданы доказательства уплаты затрат на информационно-техническое обеспечение судебного процесса;

— до вынесения определения о возбуждении производства по делу от истца поступило заявление об урегулировании спора.

О возврате искового заявления судья хозяйственного суда не позднее пяти дней со дня поступления искового заявления выносит определение, которое может быть обжаловано (ч. 2 ст. 63 ХПК).

Возврат искового заявления не препятствует истцу после устранения допущенных им нарушений, указанных в определении, повторно направить это исковое заявление в хозяйственный суд в общем порядке (ч. 3 ст. 63 ХПК).

И наконец, третий вариант — прием искового заявления. Если нет оснований для отказа в приеме искового заявления либо для его возврата, судья хозяйственного суда принимает исковое заявление и не позднее 5 дней со дня его поступления выносит определение о возбуждении производства по делу, после чего отправляет его сторонам и прокурору (только в том случае, если последний является заявителем). В определении указывается, что исковое заявление принято, дело назначено к рассмотрению, также указываются время и место проведения заседания хозяйственного суда. Определение может также содержать информацию о необходимых действиях по подготовке дела к рассмотрению в заседании (ч. 1 ст. 64 ХПК).

В случаях, когда хозяйственным судом затребованы документы, сведения и заключения у других предприятий, учреждений, организаций, государственных или других органов либо если их должностные лица вызваны в суд, определение о возбуждении производства по делу направляется также и им (ч. 2 ст. 64 ХПК).

Схематично изложенное выше выглядит так.

4.GIF

После того как иск принят судом к рассмотрению и вынесено определение о возбуждении производства по делу, истец может обратиться к суду с заявлением о принятии мер по обеспечению иска. Подача заявления — не единственный вариант. Просьбу об обеспечении иска можно включить в сам иск, указав ее после исковых требований. Принять меры по обеспечению иска суд может и по собственной инициативе, если сочтет, что их непринятие может затруднить или сделать невозможным выполнение решения хозяйственного суда (ст. 66 ХПК).

Меру по обеспечению иска можно выбрать из предложенных в ч. 1 ст. 67 ХПК:

— наложение ареста на имущество или денежные суммы, принадлежащие ответчику;

— запрет ответчику совершать определенные действия;

— запрет другим лицам совершать действия, касающиеся предмета спора;

— приостановление взыскания, осуществляемого в бесспорном порядке на основании исполнительного документа или другого документа.

Об обеспечении иска судья хозяйственного суда выносит определение, которое может быть обжаловано в установленном порядке.

Следует отметить, что хотя предприятия и возлагают большие надежды на меры по обеспечению иска, их применение дает хорошие результаты только в отношении добросовестных ответчиков, которые не заинтересованы в затягивании рассмотрения этого дела. При этом предприятиям также следует учитывать, что процедура исполнения определений об обеспечении иска довольно трудоемка и добавит им много связанных с нею хлопот.

В отличие от добросовестных недобросовестные ответчики воспользуются фактом вынесения определения об обеспечении иска и своим правом на его обжалование с целью затянуть рассмотрение дела и принять соответствующие предупредительные меры, поэтому предприятиям в каждом конкретном случае необходимо принимать решение о подаче заявления о принятии мер по обеспечению иска с учетом всех обстоятельств.

Среди ошибок, которые допускают субъекты хозяйствования, обращаясь в суд с заявлением о применении мер по обеспечению иска, одной из наиболее распространенных является несоблюдение связи между предметом иска и исковыми требованиями, с одной стороны, и видом обеспечения и его объемом — с другой.

Кроме того, ХПК ставит применение мер по обеспечению иска в зависимость от наличия оснований думать, что «непринятие таких мер может усложнить или сделать невозможным исполнение решения хозяйственного суда». Вывод о наличии таких оснований полностью будет зависеть от усмотрения суда. ВХСУ попытался внести некоторую определенность в данный вопрос и предложить критерии того, когда основания для применения мер по обеспечению иска имеют место. Они были названы ВХСУ в п. 15 письма от 14.12.2007 г. № 01-8/973. Это:

— разумность, обоснованность и адекватность требований заявителя;

— обеспечение сбалансированности интересов сторон, а также других участников судебного процесса;

— наличие связи между конкретным видом мер по обеспечению иска и предметом соответствующего искового требования;

— вероятность наступления обстоятельств, усложняющих или делающих невозможным исполнение решения хозяйственного суда;

— предупреждение нарушения в связи с принятием таких мер прав и охраняемых законом интересов лиц, не являющихся участниками судебного процесса.

Как видим, критерии определения того, есть ли основания для применения мер обеспечения, не менее оценочные. В то же время приведенные формулировки можно использовать в самом заявлении о применении мер по обеспечению иска с целью убедить суд в необходимости его удовлетворения.

Приведем пример такого заявления*.

* Если до того, как подать исковое заявление, субъект хозяйствования обращался в суд с просьбой принять меры пресечения и она была удовлетворена, просить суд принять аналогичные меры по обеспечению иска уже не нужно, так как мера пресечения после возбуждения производства по делу автоматически получает статус меры по обеспечению иска. Если же заявление о принятии мер пресечения не подавалось либо было отклонено судом, или возникла необходимость в принятии других мер по обеспечению иска, истец может обратиться к суду с заявлением об их принятии.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

24.03.2008 р. № 69


До господарського суду Харківської області 61022 м. Харків, майд. Свободи, 5, Держпром,
8 під’їзд

Заявник (позивач):

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Особа, до якої мають бути вжиті запобіжні заходи:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

ЗАЯВА

про вжиття заходів до забезпечення позову

Між підприємством «А» та підприємством «Б» було укладено Договір поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р., за умовами якого підприємство «А» здійснює поставку продукції підприємству «Б» на підставі щомісячних Специфікацій.

Підприємство «Б» з початку січня 2008 року припинило виконувати свої договірні зобов'язання з оплати продукції, що була поставлена підприємством «А». У результаті цього станом на 02.03.2008 р. у підприємства «Б» перед підприємством «А» утворилася заборгованість на суму 80000 грн. 00 коп.

17.03.2008 р. підприємство «А» подало до господарського суду Харківської області позовну заяву з вимогою стягти з підприємства «Б» заборгованість за договором поставки продукції та суму штрафних санкцій.

У зв’язку з тим, що фінансові труднощі підприємства «Б» можуть унеможливити виконання рішення суду в разі задоволення вимог підприємства «А», керуючись ст. 66 та 67 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

Вжити до підприємства «Б» захід до забезпечення позову у вигляді накладення арешту на рахунки підприємства «Б».

Додатки до заяви:

1. Фотокопія Договору поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на 2 (двох) аркушах.

2. Фотокопії Специфікацій на січень і лютий 2008 р. на 2 (двох) аркушах.

3. Фотокопія накладної № 21 від 08.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

4. Фотокопія накладної № 29 від 15.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

5. Фотокопія накладної № 36 від 22.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

6. Фотокопія накладної № 45 від 29.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

7. Фотокопія накладної № 53 від 05.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

8. Фотокопія накладної № 58 від 12.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

9. Фотокопія накладної № 64 від 19.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

10. Фотокопія накладної № 71 від 26.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

11. Фотокопія претензії № 43 від 02.03.2008 р. на 2 (двох) аркушах.

12. Фотокопія відповіді на претензію № 38 від 07.03.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

13. Платіжне доручення, що підтверджує сплату державного мита, на 1 (одному) аркуші.

14. Поштова квитанція й опис вкладення, що підтверджують направлення відповідачу копії заяви про вжиття заходів до забезпечення позову, на 2 (двох) аркушах.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)


3.6. Отзыв на исковое заявление. Подача встречного иска

Ответчик, получив определение о возбуждении производства по делу, имеет право отправить в хозяйственный суд отзыв на исковое заявление и все документы, подтверждающие возражения против иска, а истцу, остальным ответчикам, а также прокурору, принимающему участие в судебном процессе, — копию отзыва (ч. 1 ст. 59 ХПК).

Как видим, отправка отзыва на исковое заявление является правом ответчика, однако на практике судьи хозяйственных судов в определениях о возбуждении производства по делу обычно требуют от ответчиков предоставить суду отзыв на иск, поэтому в таких случаях его предоставление становится уже обязанностью ответчика. Уклонение от ее выполнения в этом случае может повлечь взыскание судом штрафа в размере до 100 ннмдг (1700 грн.) (ст. 83 ХПК).

К отзыву на иск предъявляются определенные требования (ч. 3 ст. 59 ХПК). В частности, он должен содержать:

— наименование истца и номер дела;

— мотивы полного или частичного отклонения требований истца со ссылкой на законодательство;

— доказательства, обосновывающие отклонение исковых требований;

— доказательства отправки копии отзыва и прилагаемых к нему документов истцу, остальным ответчикам, а также прокурору, принимающему участие в судебном процессе;

— перечень документов и других доказательств, прилагаемых к отзыву.

Отзыв на иск подписывается руководителем или иным должностным лицом ответчика, имеющим соответствующие полномочия, предоставленные уставом или доверенностью (ч. 2 ст. 59 ХПК).

Если отзыв подписан представителем ответчика, то к нему прилагается доверенность или иной документ, подтверждающий его полномочия (ч. 4 ст. 59 ХПК).

Если отзыв на исковое заявление и затребованные хозяйственным судом документы не поданы, дело может быть рассмотрено по имеющимся в нем материалам (ст. 75 ХПК).

Ответчик вправе до принятия решения по делу предъявить истцу встречный иск при условии, что он взаимосвязан с первоначальным (основным) иском. Встречный иск предъявляется по общим правилам предъявления исков и рассматривается вместе с первоначальным (основным) иском (ст. 60 ХПК).

Подача встречного иска иногда становится средством затягивания рассмотрения дела, ведь ответчик, как правило, не заинтересован в его скорейшем разрешении. В то же время ВХСУ пока не предлагает методов борьбы с таким затягиванием. В п. 17 Информационного письма от 14.08.2007 г. № 01-8/675 ВХСУ, отвечая на вопрос о том, как должен действовать хозяйственный суд в случае подачи ответчиком встречного иска в последний день процессуального срока рассмотрения первичного иска, вынужден был признать: если встречный иск подан в последний день срока рассмотрения дела, срок разрешения спора может быть продлен.

3.7. Порядок рассмотрения дела

Перед тем как непосредственно приступить к разрешению спора, суд совершает следующие действия по подготовке дела к рассмотрению (ст. 65 ХПК):

— решает вопрос о привлечении к участию по делу другого ответчика и об исключении или замене ненадлежащего ответчика;

— если стороны находятся в том же населенном пункте, что и хозяйственный суд, вызывает представителей сторон для уточнения обстоятельств дела, а также выясняет у них, какие материалы могут быть поданы дополнительно;

— обязывает стороны, другие предприятия, учреждения, организации, государственные и другие органы, их должностных лиц выполнить определенные действия (сверить расчеты, провести осмотр доказательств в месте их нахождения и т. п.); истребует от них документы, сведения, заключения, необходимые для разрешения спора, знакомится с этими материалами непосредственно в месте их нахождения;

— решает вопрос о назначении экспертизы;

— осуществляет осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств в месте их нахождения;

— решает вопрос о признании явки представителей сторон в заседание хозяйственного суда обязательной;

— решает вопрос о вызове должностных и других лиц для дачи объяснений по существу дела;

— решает вопрос о рассмотрении дела непосредственно на предприятии, в организации;

— решает вопрос о принятии мер по обеспечению иска;

— совершает иные действия, направленные на обеспечение правильного и своевременного рассмотрения дела.

После этого начинается собственно процесс рассмотрения дела. Начнем с наиболее остро стоящего на сегодня вопроса о сроках рассмотрения дел судами.

Нужно сказать, что упреки в адрес хозяйственных судов в части сроков рассмотрения дел звучат гораздо реже, чем в адрес общих неспециализированных судов. И все же, обращаясь в суд, предприятию нужно хотя бы приблизительно знать, через какой промежуток времени оно получит судебное решение.

По общему правилу хозяйственный спор должен быть разрешен хозяйственным судом в течение двух месяцев со дня получения искового заявления. В отношении споров о взыскании задолженности по опротестованным векселям установлен срок в один месяц со дня получения искового заявления (ч. 1 и 2 ст. 69 ХПК).

На первый взгляд вполне приемлемые сроки. Но ХПК предоставляет возможность хозяйственному суду отклониться от них. Во-первых, в соответствии с ч. 3 ст. 69 ХПК в исключительных случаях председатель хозяйственного суда или его заместитель вправе продлить срок разрешения хозяйственного спора, но не больше чем на один месяц. При этом все понимают, что понятие «исключительный случай» является оценочным и, соответственно, при желании под него можно подвести практически любой случай.

Во-вторых, спор может рассматриваться в течение более длительного, чем два месяца, срока по ходатайству обеих сторон дела либо по ходатайству одной стороны, согласованному со второй стороной. На самом деле ситуация, когда обе стороны одновременно считают целесообразным продление сроков рассмотрения дела, весьма маловероятна. Тем не менее ХПК такую возможность предоставляет, хотя и не устанавливает, в какой форме должно происходить такое согласование. На практике стороны в деле составляют ходатайство, которое подписывается обеими сторонами.

О продлении срока рассмотрения хозяйственного спора выносится определение.

Обращаем внимание, что на сроки рассмотрения дела не должен влиять перенос судебного заседания, причиной которого может быть:

1) неявка в заседание представителей сторон, других участников судебного процесса;

2) неподача истребованных доказательств;

3) необходимость истребования новых доказательств;

4) привлечение к участию в деле другого ответчика, замена ненадлежащего ответчика;

5) необходимость замены судьи (или судебного эксперта), в отношении которого было удовлетворено заявление об отводе.

Этот перечень не является исчерпывающим. Рассмотрение дела может быть отложено и при наступлении других обстоятельств, препятствующих разрешению спора в этом судебном заседании.

О переносе рассмотрения дела выносится определение, в котором указываются время и место проведения следующего заседания (ч. 2 ст. 77 ХПК).

Также не должно влиять на сроки рассмотрения дела оглашение судом перерыва в заседании. И перенос рассмотрения дела, и оглашение перерыва в заседании должны происходить в пределах установленного двухмесячного срока.

А вот обстоятельством, которое может существенно повлиять на сроки рассмотрения дела в сторону увеличения, выступает приостановление производства по делу. Хозяйственный суд приостанавливает производство по делу в случае невозможности его рассмотрения до разрешения связанного с ним другого дела, которое рассматривается другим судом. Кроме того, хозсуд имеет право приостановить производство по делу по ходатайству стороны, прокурора, который участвует в судебном процессе, либо по своей инициативе в случаях:

1) назначения хозяйственным судом судебной экспертизы;

2) направления хозяйственным судом материалов следственным органам;

3) замены одной из сторон ее правопреемником в результате реорганизации предприятия, организации.

Дело в том, что на время приостановления производства по делу приостанавливается и течение сроков рассмотрения дела, т. е. период, на который приостанавливалось производство по делу, не засчитывается в срок, отведенный на рассмотрение дела. Более того, сколько будет длиться период приостановления производства по делу, заранее неизвестно, так как суд не может знать, как долго будут существовать обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела.

После того как такие обстоятельства прекращают существовать, хозяйственный суд возобновляет производство по делу, о чем выносится определение.

На проблему продолжительности сроков рассмотрения дел судами Украины обращал внимание и Верховный Суд Украины. В письме от 25.01.2006 г. № 1-5/45 он сослался на ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ратифицированной Законом Украины от 17.07.97 г. № 475/97-ВР. Эта статья гарантирует каждому физическому или юридическому лицу право на рассмотрение судом в течение разумного срока гражданского, уголовного, административного или хозяйственного дела, а также дела об административном правонарушении, в котором такое лицо является стороной.

Критерии оценки разумности срока рассмотрения дела, выработанные Евросудом, являются общими для всех категорий дел (гражданских, хозяйственных, административных или уголовных). Это — сложность дела, поведение заявителя и поведение органов государственной власти (в первую очередь суда). Ответственность государства за затягивание производства по делу, как правило, наступает в случае нерегулярного назначения судебных заседаний, назначения судебных заседаний с большими интервалами, затягивания при передаче либо перенаправлении дела из одного суда в другой, непринятия судом мер для дисциплинирования сторон в деле (например, таких как слушание дела при отсутствии ответчика или наложение на него административного взыскания в виде штрафа за проявление неуважения к суду), повторного направления дела на новое рассмотрение.

В защиту судебной системы Украины следует сказать, что наше государство далеко не лидер среди стран, в которых нарушается право на рассмотрение дела в разумные сроки. Эта проблема актуальна практически для каждого европейского государства. Но это не должно стать причиной, из-за которой предприятие откажется от судебной защиты своих прав.

Выяснив, какие обстоятельства могут повлиять на продолжительность разрешения дела в хозяйственном суде, рассмотрим, как проходит само рассмотрение дела.

Порядок ведения заседания определяется судьей хозяйственного суда, а в случае рассмотрения дела тремя судьями — судьей, председательствующим в заседании.

Судья объявляет состав хозяйственного суда, разъясняет участникам судебного процесса их права и обязанности и способствует в осуществлении принадлежащих им прав.

В судебном заседании, а также при осмотре и исследовании письменных или вещественных доказательств в месте их нахождения ведется протокол (ч. 1 ст. 811 ХПК). Стороны и другие лица, принимающие участие в деле, имеют право знакомиться с протоколами и в течение 5 дней после их подписания подавать письменные замечания о допущенных в них неточностях или неполноте, которые приобщаются к материалам дела (ч. 5 ст. 811 ХПК). На них потом можно сослаться, если возникнет необходимость обжалования судебного решения. Однако стать самостоятельной причиной отмены судебного решения они, конечно же, не могут.

Хозяйственный суд рассматривает замечания на протокол в течение 5 дней со дня их предоставления и выносит решение, которым принимает замечания или мотивированно отклоняет их (ч. 6 ст. 811 ХПК).

Участниками судебного процесса являются стороны, третьи лица, прокурор, а также иные лица, принимающие участие в процессе в случаях, предусмотренных ХПК (ст. 18 ХПК).

Начнем с того, кто является стороной в судебном процессе.

Согласно ст. 21 ХПК сторонами в судебном процессе являются истец (предприятие, подавшее иск или в интересах которого подан иск) и ответчик (предприятие, которому предъявлен иск). Если вспомнить ст. 1 ХПК, то можно сделать вывод, что стороной спора может быть также физическое лицо, не зарегистрированное как предприниматель, а также государственные и другие органы в случаях, прямо предусмотренных законом.

Нужно помнить, что от имени юридического лица полномочия стороны либо третьего лица в деле может осуществлять обособленное подразделение юридического лица, но только при условии, что такое право предоставлено такому подразделению учредительными либо иными документами (п. 7 письма ВХСУ от 14.12.2007 г. № 01-8/973).

Иск может быть подан несколькими истцами или к нескольким ответчикам — в этом случае каждый из истцов или ответчиков в отношении другой стороны выступает в судебном процессе самостоятельно (ст. 23 ХПК).

Следует также отметить, что до принятия решения по делу при наличии достаточных оснований хозяйственный суд вправе по ходатайству стороны или по своей инициативе привлечь к участию в деле другого ответчика. Кроме этого, установив, что иск подан не к тому лицу, которое должно отвечать по иску, хозяйственный суд при согласии истца может заменить первоначального ответчика надлежащим ответчиком. О привлечении другого ответчика или замене ненадлежащего ответчика выносится определение, а рассмотрение дела начинается сначала (ст. 24 ХПК).

При выбытии одной из сторон в результате реорганизации предприятия на любой стадии судебного процесса хозяйственный суд осуществляет замену этой стороны ее правопреемником. Указание на это делается в решении или определении. При этом все действия, совершенные в процессе до вступления правопреемника, являются для него обязательными в той же мере, в которой они были бы обязательными для замененной им стороны (ст. 25 ХПК). Обращаем внимание: ХПК предусматривает только один случай, когда возможна замена стороны (истца или ответчика) в деле, — реорганизация предприятия. Это означает, что если замена стороны в обязательстве произойдет по другому основанию (например, обязательство предприятия «Б» перед предприятием «А» выполнит предприятие «В» и, соответственно, к последнему перейдет право требовать от предприятия «Б» выплаты задолженности уже ему), предприятию «А» нужно будет отказаться от иска, что не лишит возможности нового кредитора (предприятие «В») подать новый иск к предприятию «Б».

Стороны пользуются равными процессуальными правами, среди которых право (ст. 22 ХПК):

— знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, снимать копии;

— принимать участие в судебных заседаниях;

— подавать доказательства;

— принимать участие в исследовании доказательств;

— заявлять ходатайства;

— давать хозяйственному суду устные и письменные пояснения;

— приводить свои доводы и рассуждения по всем вопросам, возникающим в ходе судебного процесса;

— возражать против ходатайств и доводов других участников судебного процесса;

— обжаловать судебные решения хозяйственного
суда в установленном ХПК порядке;

— пользоваться другими процессуальными правами, предоставленными ХПК.

Ходатайства могут подаваться в ходе судебного заседания устно или письменно, а также подаваться через канцелярию хозяйственного суда.

Немного остановимся на реализации такой возможности, как подача ходатайства. ВХСУ в Информационном письме от 18.03.2008 г. № 01-8/164 обратил внимание на особенности подачи ходатайств об изменении оснований либо предмета иска, увеличения или уменьшения размера исковых требований, отказа от иска. В п. 20 указанного письма подчеркивается, что требование о письменной форме предъявляется ст. 78 ХПК только к адресованному суду ходатайству об отказе от иска (о нем пойдет речь позже как об основании для завершения рассмотрения дела). Что же касается остальных перечисленных ходатайств, то ХПК не указывает, в какой форме — письменной или устной — они должны излагаться. Однако, исходя из того, что исковое заявление подается в хозяйственный суд в письменной форме (ст. 54 ХПК), а изменение оснований либо предмета иска, размера исковых требований означают изменение существенных составляющих иска, соответствующие заявления (ходатайства) также должны подаваться в суд в письменной форме. Если ходатайство об изменении оснований или предмета иска, увеличении или уменьшении исковых требований заявлено истцом (его представителем) в устной форме, суд должен предложить истцу (его представителю) изложить такое ходатайство в письменной форме, а если это невозможно сделать в том же судебном заседании — огласить перерыв в заседании либо отложить рассмотрение дела (ст. 77 ХПК).

Кроме того, суд должен предпринять меры для того, чтобы все участники судебного процесса имели возможность получить копии соответствующего заявления (ходатайства) либо другим образом ознакомиться с его содержанием. С этой целью такие копии могут быть вручены другим участникам судебного процесса (их представителям) непосредственно в судебном заседании (под подпись на оригинале заявления) либо направлены им истцом почтой с предоставлением суду доказательств направления в установленный судом срок.

Если порядок подачи заявления (ходатайства) об изменении оснований или предмета иска, увеличения или уменьшения исковых требований, отказа от иска не соблюден, хозяйственный суд рассматривает по существу первично заявленные требования.

Истцу нужно обратить особое внимание, что все перечисленные возможности (увеличить размер исковых требований, отказаться от иска или уменьшить размер исковых требований) он может реализовать до вынесения решения по делу. Если снова вернуться к примеру, который уже приводился, то предприятие «А» до того, как будет вынесено судебное решение, может подать заявление об увеличении исковых требований в части взыскания суммы пени, увеличив ее на пеню, начисленную за период с момента подачи иска и до момента уточнения исковых требований.

Приведем пример заявления об увеличении исковых требований.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

03.04.2008 р. № 73


До господарського суду Харківської області 61022 м. Харків, майд. Свободи, 5, Держпром,
8 під’їзд

Заявник (позивач):

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії АКБ
«Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

Відповідач:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії АКБ
«Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 22222222

Справа № 33-333-33333

ЗАЯВА

про збільшення позовних вимог

Підприємство «А» 17.03.2008 р. подало до господарського суду Харківської області позовну заяву з вимогою стягти з підприємства «Б» на користь підприємства «А» заборгованість за Договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на суму 80000 грн. 00 коп., а також пеню за несвоєчасну оплату поставленої продукції на суму 15400 грн. 00 коп., усього на загальну суму 95400 (дев’яносто п’ять тисяч чотириста) грн. 00 коп.

Розмір пені було розраховано на момент подання позовної заяви до суду виходячи з того, що Договором між Позивачем та Відповідачем установлено договірну відповідальність за порушення строків розрахунків за поставлену продукцію у вигляді пені в розмірі 0,5 % від простроченої суми за кожен день прострочення.

З моменту подачі позовної заяви і до цього часу жодних платежів з погашення заборгованості Відповідачем на користь Позивача здійснено не було.

З урахуванням того, що з моменту подання позовної заяви минуло 17 календарних днів, керуючись п. 5.2 Договору, Позивачем розраховано розмір пені за час, що минув з моменту подання позовної заяви.

Дата подання позовної заяви

Розмір заборгованості за Договором,
грн.

Розмір пені за 1 день прострочення

Кількість днів прострочення, що минули з моменту
подання позову

Сума пені,
грн.

17.03.2008 р.

80000,00

0,5 % від суми заборгованості (400 грн.)

17

6800,00

Керуючись ст. 549 — 551 Цивільного кодексу України, ст. 22 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

Стягти з підприємства «Б» збільшений розмір позовних вимог, а саме заборгованість за Договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на суму 80000 (вісімдесят тисяч) грн. 00 коп., а також пеню за несвоєчасну оплату поставленої продукції на суму 22200 (двадцять дві тисячі двісті) грн. 00 коп., усього на суму 102200 (сто дві тисячі двісті) грн. 00 коп.

Додатки до заяви:

1. Платіжне доручення, що підтверджує сплату державного мита, на 1 (одному) аркуші.

2. Поштова квитанція та опис вкладення, що підтверджують направлення Відповідачу заяви про збільшення позовних вимог, на 2 (двох) аркушах.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)

У истца также есть возможность подать заявление об уточнении исковых требований. В заявлении целесообразно указать, что оно подано на основании ст. 22 ХПК, называющей основные процессуальные права и обязанности сторон дела, а также указать, что данное заявление подано об изменении предмета иска или его оснований. В то же время отсутствие соответствующих указаний не может стать основанием для непринятия или отказа в удовлетворении поданного заявления. Именно такую позицию высказал ВХСУ в п. 5 Информационного письма от 14.08.2007 г. № 01-8/675, подчеркнув, что только лишь отсутствие в заявлении ссылки на предписания норм процессуального права не означает несоответствия такого заявления требованиям закона. В решении приведенного вопроса хозяйственный суд должен исходить из детального исследования содержания поданного заявления и соотношения такого содержания с ранее заявленными исковыми требованиями. Но чтобы этот вопрос лишний раз не возник в суде, истцу лучше все же сразу включить все необходимые положения в заявление.

Следует обратить внимание на особенности реализации еще одного процессуального права — права на подачу доказательств. Как указал ВХСУ в п. 4 письма от 14.12.2007 г. № 01-8/973, неподача либо несвоевременная подача стороной в деле доказательств по неуважительным причинам, направленным на затягивание судебного процесса, может расцениваться хозяйственным судом как злоупотребление процессуальными правами. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 22 ХПК стороны обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами, проявлять взаимное уважение к правам и охраняемым интересам другой стороны, принимать меры по всестороннему, полному и объективному исследованию всех обстоятельств дела. Неподача либо несвоевременная подача доказательств по неуважительным причинам, направленная на искусственное затягивание судебного процесса, как подчеркнул ВХСУ, противоречит, в частности, требованиям ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, участником которого является Украина, в отношении права каждого на рассмотрение его дела судом в течение разумного срока. Соответствующие действия или бездействие с учетом обстоятельств конкретного дела могут расцениваться хозяйственным судом как злоупотребление процессуальными правами и повлечь, в частности, такие последствия:

— возложение на лицо, допустившее злоупотребление, обязанности уплатить государственную пошлину независимо от результатов разрешения спора (ч. 2 ст. 49 ХПК);

— взыскание штрафа с виновной стороны в доход Государственного бюджета Украины (п. 5 ст. 83 ХПК);

— вынесение в установленном порядке отдельного определения (ст. 90 ХПК) (в этом случае суд просто указывает в определении, направляемом стороне, злоупотребляющей своими правами, что она нарушает требования процессуального законодательства и предписывает прекратить такие нарушения).

Как злоупотребление своими процессуальными правами суд может расценить и заявление стороной многочисленных отводов судьям, что также может использоваться как затягивание судебного процесса (п. 1 Информационного письма ВХСУ от 03.08.2007 г. № 01-8/622). В этом случае, по мнению ВХСУ, хозсуд не лишен права продолжить рассмотрение дела, в котором заявлен отвод, с обязательным указанием на это обстоятельство в судебном решении и с приведением в нем соответствующих мотивов, почему суд проигнорировал заявленный отвод.

Как уже отмечалось, кроме сторон судебного процесса в нем также могут принимать участие третьи лица, которые заявляют или не заявляют самостоятельные требования на предмет спора.

Третьими лицами, заявляющими самостоятельные требования на предмет спора, являются лица, вступающие в дело до принятия решения хозяйственным судом путем подачи иска к одной или двум сторонам, при этом они пользуются всеми правами и несут все обязанности истца (ст. 26 ХПК). О принятии искового заявления и вступлении в дело третьего лица, заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, хозяйственный суд выносит определение.

Третьими лицами, не заявляющими самостоятельные требования на предмет спора, являются лица, вступающие в дело до принятия решения хозяйственным судом на стороне истца или ответчика, если решение по хозяйственному спору может повлиять на их права или обязанности относительно одной из сторон, а также лица, привлеченные к участию по делу по ходатайству сторон, прокурора или инициативе хозяйственного суда (ст. 27 ХПК).

Так, например, если бы выполнение обязательств предприятием «Б» по договору с предприятием «А» было обеспечено поручительством, субъект хозяйствования, поручившийся перед предприятием «А» (кредитором) за выполнение предприятием «Б» (должником) его обязательства, может выступать в суде как третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования на предмет иска.

Вопрос о допуске или привлечении третьих лиц к участию по делу решается хозяйственным судом с учетом оснований, указанных в заявлениях о привлечении третьих лиц и в заявлениях третьих лиц о вступлении в дело на стороне истца или ответчика, о чем выносится определение.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности той стороны, на чьей стороне они выступают, за исключением права на изменение основания и предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, а также на отказ от иска или признание иска.

Также в некоторых случаях принимать участие в деле может прокурор. Он, например, может подавать иски в интересах государства в лице органа, уполномоченного осуществлять функции государства в спорных правоотношениях, который приобретает статус истца, а также может вступить по своей инициативе в другое дело на любой стадии его рассмотрения для представительства интересов гражданина или государства, при этом он пользуется процессуальными правами и несет процессуальные обязанности стороны, за исключением права на заключение мирового соглашения (ст. 29 ХПК).

В судебном процессе также может принимать участие судебный эксперт, который обязан по определению хозяйственного суда явиться на его вызов и дать письменное мотивированное заключение в отношении поставленных ему вопросов (ст. 21 ХПК).

Права, обязанности и ответственность судебных экспертов определены Законом № 4038.

Следует отметить, что, по мнению ВХСУ, судебная экспертиза должна назначаться только в случае, когда заключение эксперта не могут заменить другие средства доказывания. Решая вопрос о назначении и проведении судебной экспертизы, хозяйственный суд учитывает предложения сторон по конкретным государственным специализированным экспертным учреждениям и/или судебным экспертам, но не связан этими предложениями (п. 1 и 2 Информационного письма № 01-8).

О назначении судебной экспертизы выносится определение, которое, кроме обычных для определения сведений (ч. 2 ст. 86 ХПК), должно также содержать:

— обстоятельства дела, имеющие значение для проведения судебной экспертизы;

— основания назначения судебной экспертизы, в частности, дополнительной или повторной;

— кому поручается проведение судебной экспертизы;

— перечень вопросов, поставленных перед экспертизой;

— мотивы, по которым отклонены предложения участников судебного процесса;

— место нахождения предметов и документов, которые должны быть исследованы;

— обязанность экспертной организации (эксперта) отправить сторонам копию экспертного заключения (ч. 1 ст. 42 ХПК, п. 3 Информационного письма № 01-8).

Сроки проведения экспертных исследований и порядок их установления регламентируются Инструкцией № 53 и зависят от сложности исследования и экспертной нагрузки, а хозяйственные суды должны контролировать соблюдение этих сроков и при их нарушении реагировать в установленном порядке (ст. 90 ХПК, п. 4 Информационного письма № 01-8).

При проверке и оценке экспертного заключения хозяйственный суд должен установить (п. 17 постановления № 8, п. 5 Информационного письма № 01-8):

— соблюдение требований законодательства при назначении и проведении экспертизы;

— отсутствие обстоятельств, исключающих участие эксперта по делу;

— компетентность эксперта и соблюдение им пределов своих полномочий;

— достаточность поданных эксперту объектов исследования;

— полноту ответов на заданные вопросы и их соответствие другим фактическим данным;

— согласованность между исследовательской частью и заключительным выводом экспертизы;

— обоснованность экспертного заключения и его согласованность с другими материалами дела.

При отказе или уклонении заинтересованной стороны от оплаты расходов, связанных с проведением судебной экспертизы, хозяйственный суд рассматривает дело на основании имеющихся в деле доказательств (п. 6 Информационного письма № 01-8).

ХПК не предусматривает возможность обжаловать определение о назначении судебной экспертизы, однако если хозяйственный суд на время проведения судебной экспертизы приостанавливает производство по делу, то определение о приостановке производства по делу можно обжаловать в установленном порядке (ч. 5 ст. 79 ХПК, п. 7 Информационного письма № 01-8).

В судебном заседании также заслушиваются представители истца и ответчика, а также и другие лица, принимающие участие в заседании (ст. 74 ХПК).

По общему правилу участники судебного рассмотрения дела должны быть уведомлены о времени и месте судебного заседания путем направления почтового отправления (как письмо в конверте). Однако, как отметил ВХСУ в п. 16 письма от 14.12.2007 г. № 01-8/973, ХПК не содержит предписания о том, что это единственный и обязательный способ уведомления о судебном заседании. В неотложных ситуациях, особенно когда речь идет о сжатых сроках совершения процессуальных действий (например, об истребовании документов), участники судебного процесса могут быть уведомлены хозяйственным судом о времени и месте судебного заседания с применением телефонограмм, телеграмм, факсимильной связи, электронной почты, других средств связи. На копии переданного с использованием таких средств связи текста, который остается в хозяйственном суде, указываются фамилия лица, которое его передало, и время передачи, а также фамилия лица, принявшего текст уведомления.

3.8. Завершение рассмотрения дела судом первой инстанции

Все возможные варианты завершения рассмотрения дела судом первой инстанции можно изобразить в виде такой схемы:

5.GIF

Несколько слов в качестве комментария к предложенной схеме.

Вынесение судом решения по делу — лишь один из возможных вариантов окончания его рассмотрения. Среди других вариантов завершения рассмотрения спора можно выделить те, которые зависят от волеизъявления сторон дела, и независящие от него. К первым относятся:

отказ истца от иска, о чем он сообщает хозяйственному суду путем подачи письменного заявления, которое приобщается к материалам дела (ч. 1 ст. 78 ХПК);

признание иска ответчиком также путем подачи соответствующего заявления суду (ч. 1 ст. 78 ХПК);

заключение сторонами спора мирового соглашения, условия которого излагаются в адресованном хозяйственному суду письменном заявлении, подписанном обеими сторонами, которое также приобщается к делу. Мировое соглашение может касаться лишь прав и обязанностей сторон относительно предмета иска (ч. 1 и 3 ст. 78 ХПК);

заключение сторонами спора соглашения о его передаче на разрешение третейского суда.

До принятия отказа истца от иска или утверждения мирового соглашения сторон хозяйственный суд проверяет наличие у представителей сторон полномочий на совершение этих процессуальных действий и разъясняет сторонам их последствия (ч. 2 ст. 78 ХПК). Наличие у представителей сторон указанных выше прав должно быть прямо указано в выданных им доверенностях.

О принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон хозяйственный суд выносит определение, которым одновременно прекращает производство по делу (ч. 4 ст. 78 ХПК).

Хотелось бы обратить внимание на то, что истец может отказаться от иска как полностью, так и частично, но только в том случае, если в иске заявлено два и более требования(п. 6 Информационного письма от 14.08.2007 г. № 01-8/675). Так, если иск подавался с требованиями выполнить обязательства по договору, возместить ущерб, нанесенный несвоевременным выполнением обязательств, а также уплатить предусмотренные договором штрафные санкции, то истец мог бы отказаться от иска, например, в части взыскания суммы штрафных санкций. Если же в иске было заявлено только одно требование, то в этом случае нужно подавать заявление не о частичном отказе от иска, а об уменьшении исковых требований. Например, если истец, подав иск только о взыскании суммы задолженности, решит уменьшить размер суммы, которую он просит взыскать с ответчика, ему нужно будет подать заявление об уменьшении исковых требований, а не о частичном отказе от иска. Частичный отказ от иска не является основанием для закрытия производства по делу.

Интересный вопрос был поставлен практикой рассмотрения судебных споров перед ВХСУ: вправе ли хозяйственный суд изменить редакцию утвержденного им мирового соглашения при наличии заявления стороны, в котором выражено согласие на это? В п. 35 Информационного письма от 18.03.2008 г. № 01-8/164 ВХСУ, отвечая на данный вопрос, указал на то, что законом не предусмотрено право хозяйственного суда самостоятельно изменять условия мирового соглашения сторон, даже при наличии согласия последних на это, поскольку производство по делу на этот момент уже прекращено. А это означает отсутствие процедурной возможности изменить условия мирового соглашения, а потому сторонам спора нужно до его утверждения судом тщательно обдумывать все условия.

При признании ответчиком иска хозяйственный суд принимает решение об удовлетворении иска при условии, что действия ответчика не противоречат законодательству или не нарушают прав и охраняемых законом интересов других лиц (ч. 5 ст. 78 ХПК).

Что же касается завершения рассмотрения дела по основаниям, не зависящим от волеизъявления сторон спора, то среди таких оснований следует назвать прекращение производства, если:

— спор не подлежит разрешению в хозяйственных судах Украины;

— отсутствует предмет спора;

— есть решение хозяйственного суда или иного органа, который в пределах своей компетенции разрешил хозяйственный спор между этими же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям (т. е. хозяйственный спор уже разрешен).

При прекращении производства по делу повторное обращение в хозяйственный суд для разрешения спора между этими же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (ч. 2 ст. 80 ХПК).

О прекращении производства по делу выносится определение (ч. 3 ст. 80 ХПК), в котором должны быть решены вопросы о распределении между сторонами судебных расходов, о возврате государственной пошлины из бюджета, а также о взыскании штрафов, предусмотренных п. 4 и 5 ч. 2 ст. 83 ХПК.

Определение о прекращении производства по делу может быть обжаловано в установленном порядке (ч. 4 ст. 80 ХПК).

Еще один вариант, когда рассмотрение спора завершается без его разрешения по сути, — оставление иска без рассмотрения. Согласно ч. 1 ст. 81 ХПК хозяйственным судом иск оставляется без рассмотрения, если:

— исковое заявление подписано лицом, не имеющим права его подписывать, или лицом, должностное положение которого не указано;

— в производстве хозяйственного суда или иного органа, действующего в пределах своей компетенции, есть дело по хозяйственному спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

— истец не обращался в учреждение банка за получением от ответчика задолженности, когда она в соответствии с законодательством должна быть получена через банк (на сегодняшний день это основание, по сути, не работает, так как истец не может взыскать задолженность через банк, не имея соответствующего судебного решения);

— истец без уважительных причин не подал затребованные хозяйственным судом материалы, необходимые для разрешения спора;

— представитель истца не явился на вызов в заседание хозяйственного суда и его неявка препятствует разрешению спора;

— гражданин отказался от иска, поданного в его интересах прокурором.

Об оставлении иска без рассмотрения выносится определение (ч. 2 ст. 81 ХПК), в котором могут быть решены вопросы о разделе между сторонами судебных расходов, о возврате государственной пошлины из бюджета, а также о взыскании штрафов, предусмотренных п. 4 и 5 ч. 2 ст. 83 ХПК.

Определение об оставлении иска без рассмотрения может быть обжаловано в установленном порядке (ч. 3 ст. 81 ХПК).

Истец имеет право после устранения обстоятельств, обусловивших оставление иска без рассмотрения, снова направить этот иск в хозяйственный суд в общем порядке (ч. 3 ст. 81 ХПК).

Если на протяжении рассмотрения дела никакие из приведенных выше обстоятельств не возникали, суд выносит решение по делу.

При разрешении хозяйственного спора по существу (удовлетворение иска, полный или частичный отказ в иске) хозяйственный суд принимает решение, которое излагается в письменной форме и подписывается всеми судьями, принимавшими участие в заседании. Судья, не согласный с решением по делу (при рассмотрении дела тремя судьями), обязан в письменной форме изложить свое отдельное мнение, которое присоединяется к материалам дела (ст. 82 ХПК).

Хозяйственный суд, принимая решение по делу, имеет право (ст. 83 ХПК):

— признать недействительным полностью или частично договор, связанный с предметом спора, если он противоречит законодательству;

— выходить за пределы исковых требований при наличии ходатайства заинтересованной стороны, если это необходимо для защиты прав и законных интересов истцов или третьих лиц с самостоятельными требованиями на предмет спора;

— в исключительных случаях уменьшать размер неустойки (штрафа, пени), подлежащей взысканию с нарушившей обязательство стороны*;

* Как указал в постановлении от 10.07.2007 г. № 14/289 ВХСУ, ст. 551 ГКУ, ст. 233 ХКУ, ст. 83 ХПК предусматривают право суда уменьшить размер неустойки, если он значительно превышает размер убытков, а также при наличии других имеющих существенное значение обстоятельств (степень выполнения обязательства должником, имущественное положение сторон, их другие интересы). Отметим, что для уменьшения неустойки судом подача должником ходатайства об этом необязательна.

— взыскивать в доход Государственного бюджета Украины штраф за нарушение сроков рассмотрения претензии в соответствии с законами, регулирующими порядок досудебного урегулирования споров в конкретных правоотношениях;

— взыскивать в доход Государственного бюджета Украины штраф за уклонение от совершения действий, возложенных на сторону хозяйственным судом, в размере до 100 ннмдг (до 1700 грн.);

— предоставить отсрочку или рассрочку выполнение решения.

Принятое решение объявляется судьей в судебном заседании по окончании рассмотрения дела, однако при согласии сторон судья может объявить только вступительную и резолютивную части решения, о чем отмечается в протоколе судебного заседания, и в этом случае полный текст решения составляется и подписывается в течение 5 дней со дня объявления его вступительной и резолютивной частей (ч. 1 и 2 ст. 85 ХПК).

Решение хозяйственного суда вступает в законную силу по окончании десятидневного срока со дня его принятия, а в случае, если в судебном заседании были объявлены лишь вступительная и резолютивная части решения — со дня подписания полного текста решения (ч. 3 ст. 85 ХПК).

При подаче апелляционной жалобы или при внесении апелляционного представления решение, если оно не отменено, вступает в законную силу после рассмотрения дела апелляционной инстанцией (ч. 4 ст. 85 ХПК).

Решение и определения хозяйственного суда рассылаются сторонам, третьим лицам, а также прокурору, принимавшему участие в судебном процессе, не позднее 5 дней после их принятия либо вручаются им под расписку, если иное не предусмотрено ХПК (ст. 87 ХПК).


4. Обжалование судебных решений

Если одна из сторон дела не удовлетворена решением, вынесенным судом первой инстанции, у нее есть несколько возможностей добиться желаемого для себя результата. в каком порядке можно реализовать каждую из них, представим в виде схемы на с. 55.

6.GIF


4.1. Обжалование решения суда в апелляционном порядке

Первая возможность заключается в подаче апелляционной жалобы на решение суда первой инстанции. Нужно сказать, что стороной, не удовлетворенной решением суда первой инстанции, может быть как истец, не довольный отказом в полном удовлетворении иска либо его частичным удовлетворением, так и ответчик, в случае, если иск был полностью или частично удовлетворен. Как раз в последнем случае (когда иск частично удовлетворен) наиболее вероятна ситуация, что будет подано две апелляционные жалобы — и истцом, и ответчиком.

При подаче апелляционной жалобы нужно придерживаться нескольких правил:

1. Подать апелляционную жалобу можно только на решение суда, которое еще не вступило в законную силу (ч. 1 ст. 91 ХПК), т. е. в течение 10 дней со дня принятия решения местным хозяйственным судом, а в случае, если в судебном заседании были объявлены лишь вступительная и резолютивная части решения — со дня подписания полного текста решения. ХПК предусматривает возможность восстановления пропущенного срока на апелляционное обжалование (ч. 1 и 2 ст. 93 ХПК), но только при условии, что срок был пропущен по уважительной причине (например, сторона в деле не получила копии судебного решения, которое выносилось в отсутствие ее представителя на судебном заседании) и с момента принятия решения прошло не более трех месяцев.

2. Подавать апелляционную жалобу необходимо через местный хозяйственный суд, рассмотревший дело. Последний должен в пятидневный срок отправить полученную апелляционную жалобу вместе с делом в соответствующий апелляционный хозяйственный суд (ч. 2 и 3 ст. 91 ХПК).

3. Апелляционная жалоба должна соответствовать требованиям, установленным ХПК. В частности, согласно ст. 94 ХПК апелляционная жалоба должна содержать:

— наименование апелляционного хозяйственного суда, в который подается жалоба (представление);

— наименование местного хозяйственного суда, принявшего решение;

— номер дела и дату принятия решения;

— требования лица, подающего апелляционную жалобу (представление);

— основания, по которым затронут вопрос о пересмотре решения, со ссылкой на законодательство и материалы, имеющиеся в деле или поданные дополнительно;

— перечень документов, прилагаемых к жалобе (представлению).

Кроме того, к апелляционной жалобе необходимо приложить доказательства уплаты государственной пошлины и отправки другой стороне по делу копии жалобы и прилагаемых к ней документов (если они у нее отсутствуют).

Жалоба подписывается стороной, подающей жалобу, или ее представителем, имеющим соответствующие полномочия.

Пример апелляционной жалобы, которую могло бы подать предприятие «Б» на решение суда первой инстанции, принятое в пользу предприятия «А» см. на с. 56.

Підприємство «Б»

61000 м. Харків, вул. Річна, 20, п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 22222222

11.04.2008 р. № 45

Харківський апеляційний господарський суд
61022 м. Харків, просп. Леніна, 5


через господарський суд Харківської області61022 м. Харків, майд. Свободи, 5, Держпром,
8 під’їзд

Відповідач (апелянт):

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії АКБ
«Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 22222222

Позивач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії АКБ
«Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

Справа № 33-333-33333

АПЕЛЯЦІЙНА СКАРГА

на рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р.
у справі № 33-333-33333

Рішенням господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 було повністю задоволено позовні вимоги позивача про стягнення заборгованості за Договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. та суми штрафних санкцій. Зобов’язано відповідача (апелянта) сплатити на користь позивача заборгованість за Договором на суму 80000 грн. 00 коп., а також пеню за несвоєчасну оплату поставленої продукції на суму 22200 грн. 00 коп., усього на загальну суму 102200 (сто дві тисячі двісті) грн. 00 коп.

Зазначене вище рішення вважаємо незаконним і необґрунтованим, прийнятим з неповним з'ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, а також з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, через що оскаржуване рішення підлягає скасуванню у зв’язку з таким.

Судом не повністю з’ясовано обставини, що мають значення для справи. Зокрема, господарським судом Харківської області не з’ясовано матеріальний стан відповідача та ступінь виконання ним зобов'язання за Договором поставки продукції, а також не враховано, що розмір належних до сплати штрафних санкцій надмірно великий порівняно зі збитками кредитора. Ці обставини мають суттєве значення для справи, оскільки згідно з ч. 1 ст. 233 Господарського кодексу України можуть бути підставою для зменшення розміру штрафних санкцій.

Рішення суду повинно бути законним і обґрунтованим. Обґрунтованим є рішення, прийняте на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Згідно з п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про судове рішення» від 29.12.76 р. № 11 (у редакції від 25.05.98 р.) обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображено обставини, що мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини та правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності та підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Нез’ясування судом матеріального стану відповідача та ступеня виконання ним зобов’язання згідно з п. 1 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду.

Судом порушено норми матеріального права. Зокрема, господарським судом Харківської області не враховано, що розмір пені за порушення грошового зобов’язання згідно зі ст. 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань» від 22.11.96 р. № 543/96-ВР не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня. Таким чином, судом першої інстанції було допущено порушення норм матеріального права, що призвело до прийняття неправильного рішення, а отже, відповідно до п. 4 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування або зміни рішення.

Таким чином, ураховуючи, що під час прийняття оскаржуваного рішення судом першої інстанції було неповно з’ясовано обставини, що мають значення для справи, допущено порушення норм матеріального права (ст. 233 Господарського кодексу України, ст. 3 Закону України «Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань» від 22.11.96 р. № 543/96-ВР), вважаємо, що рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 слід частково скасувати та прийняти у справі нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позову в частині стягнення штрафних санкцій.

На підставі викладеного, керуючись ст. 91, 94, 103, 104 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

1. Прийняти цю апеляційну скаргу до розгляду.

2. Скасувати рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333.

3. Прийняти у справі нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову Підприємства «А» в частині стягнення суми штрафних санкцій.

4. Обов’язок сплати державного мита покласти на позивача.

Додаток:

1. Платіжне доручення, що підтверджує сплату державного мита, на 1 (одному) аркуші.

2. Поштова квитанція та опис вкладення, що підтверджують відправлення апеляційної скарги позивачу, на 2 (двох) аркушах.

Директор підприємства «Б» Петров П. П. Петров
(підпис)

После того как вторая сторона получила копию апелляционной жалобы, у нее, как и у ответчика при рассмотрении дела в суде первой инстанции, появляется право на представление отзыва на апелляционную жалобу. Отсутствие отзыва на апелляционную жалобу не будет препятствовать пересмотру решения местного хозяйственного суда (ст. 96 ХПК).

Апелляционный хозяйственный суд может не принять апелляционную жалобу к рассмотрению и вернуть ее только в строго определенных случаях, названных в ч. 1 ст. 97 ХПК, в частности, если:

— жалоба подписана лицом, не имеющим такого права, либо лицом, должностное положение которого не указано;

— к жалобе не приложены доказательства отправки другой стороне (сторонам) по делу копии жалобы и прилагаемых к ней документов;

— к жалобе не приложены доказательства уплаты государственной пошлины в установленных порядке и размере;

— пропущен срок для подачи жалобы при отсутствии ходатайства о возобновлении этого срока;

— до вынесения решения о принятии жалобы к производству поступило заявление о ее отзыве.

О возврате апелляционной жалобы выносится определение, которое может быть обжаловано в кассационном порядке (в Высший хозяйственный суд Украины).

Однако возврат апелляционной жалобы не исключает возможности ее повторной подачи при условии устранения выявленных в ней судом недостатков.

Госпошлина при подаче апелляционной жалобы составляет 50 % ставки, подлежащей уплате при подаче искового заявления для рассмотрения спора в хозяйственном суде первой инстанции, а по спорам имущественного характера — 50 % ставки, исчисляемой от оспариваемой суммы.

Госпошлина зачисляется в доход Государственного бюджета, а реквизиты, по которым она перечисляется, можно узнать непосредственно в апелляционном хозяйственном суде или на сайте Высшего хозяйственного суда Украины (www.arbitr.gov.ua).

Пересмотр дела по поданной апелляционной жалобе осуществляет тот апелляционный хозяйственный суд, чьи полномочия распространяются на территорию нахождения соответствующего местного хозяйственного суда (ст. 92 ХПК). Сегодня полномочия апелляционных хозяйственных судов Украины в соответствии с Указом Президента Украины «О создании апелляционных хозяйственных судов и утверждении сети хозяйственных судов Украины» от 11.07.2001 г. № 511/2001 территориально распределены таким образом:

Наименование апелляционного
хозяйственного суда

Территория, на которую распространяются
полномочия апелляционного хозяйственного суда

Днепропетровский апелляционный хозяйственный суд

Днепропетровская, Кировоградская области

Донецкий апелляционный хозяйственный суд

Донецкая область

Житомирский апелляционный хозяйственный суд

Винницкая, Житомирская, Хмельницкая области

Запорожский апелляционный хозяйственый суд

Запорожская, Херсонская области

Киевский апелляционный хозяйственный суд

Черниговская область и город Киев

Киевский межобластной апелляционный хозяйственный суд

Киевская, Полтавская, Черкасская области

Луганский апелляционный хозяйственный суд

Луганская область

Львовский апелляционный хозяйственный суд

Волынская, Закарпатская, Ивано-Франковская, Львовская, Ровенская, Тернопольская, Черновецкая области

Одесский апелляционный хозяйственный суд

Николаевская, Одесская области

Севастопольский апелляционный хозяйственный суд

Автономная Республика Крым, город Севастополь

Харьковский апелляционный хозяйственный суд

Сумская, Харьковская области


Порядок пересмотра дел в апелляционном хозяйственном суде в целом аналогичен порядку их рассмотрения судом первой инстанции, за исключением некоторых особенностей, предусмотренных в разделе XII ХПК «Пересмотр судебных решений в апелляционном порядке».

Лицо, подавшее апелляционную жалобу, вправе отказаться от нее до вынесения постановления по ней, о чем, если решение местного хозяйственного суда не обжаловано и другой стороной, апелляционный хозяйственный суд выносит определение. Однако суд имеет право не принять такой отказ, если эти действия противоречат законодательству либо нарушают чьи-либо права и охраняемые законом интересы (ст. 100 ХПК).

Апелляционный хозяйственный суд в процессе пересмотра дела повторно рассматривает его по имеющимся в деле и дополнительно поданным доказательствам. Особое внимание следует обратить на то, что сторона может подать апелляционному суду доказательства, которые не подала при рассмотрении дела судом первой инстанции, только в том случае, если сможет обосновать невозможность их предоставления суду первой инстанции по не зависящим от нее причинам (ч. 1 ст. 101 ХПК). Но тут нельзя не учесть позицию ВХСУ, согласно которой рассмотрение апелляционной инстанцией дополнительных доказательств без обоснования лицом, которое их подает, невозможности их подачи суду первой инстанции не является основанием для отмены законного по сути и обоснованного постановления (п. 19 письма ВХСУ от 14.12.2007 г. № 01-8/973).

Без указанных выше ограничений принимаются и рассматриваются дополнительные доказательства, поданные стороной в обоснование ее отзыва на апелляционную жалобу, а также дополнительные доказательства, затребованные самим апелляционным хозяйственным судом (п. 9 Разъяснения № 04).

Апелляционный хозяйственный суд проверяет законность и обоснованность решения местного хозяйственного суда в полном объеме, не ограничиваясь доводами апелляционной жалобы, однако он не принимает и не рассматривает требования, которые не рассматривались в суде первой инстанции (ч. 2 и 3 ст. 101 ХПК). Поэтому, например, предприятие «А», не предъявившее в суде первой инстанции требование взыскать с предприятия «Б» 3 % годовых за пользование чужими денежными средствами, в суде апелляционной инстанции заявить такое требование уже не сможет. Подтверждение этому можно найти в п. 3 письма ВХСУ от 14.12.2007 г. № 01-8/973, где указано, что апелляционная и кассационная инстанции не вправе рассматривать увеличенный размер исковых требований, если он не был заявлен в суде первой инстанции. Если же такие исковые требования были заявлены в исковом требовании, которое подавалось в суд первой инстанции, или уже в ходе рассмотрения дела местным хозсудом путем подачи соответствующего заявления об увеличении исковых требований, но не были удовлетворены, их можно заявить в апелляционной жалобе.

Для рассмотрения апелляционной жалобы на решение местного хозяйственного суда установлен двухмесячный срок со дня поступления дела в апелляционную инстанцию (ст. 102 ХПК), т. е. срок, аналогичный сроку рассмотрения дела судом первой инстанции.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы апелляционный хозяйственный суд вправе (ст. 103 ХПК):

— оставить решение местного хозяйственного суда без изменений, а жалобу (представление) — без удовлетворения;

— отменить решение полностью или частично и принять новое решение;

— отменить решение полностью или частично и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или частично;

— изменить решение.

Приведенный перечень решений, которые может принять апелляционный хозяйственный суд по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, является исчерпывающим, поэтому, например, отправить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции апелляционный суд не может.

Стороне, подающей апелляционную жалобу с требованием отменить или изменить решение местного хозяйственного суда, следует внимательно ознакомиться с ч. 1 ст. 104 ХПК, поскольку в ней приводятся основания, по которым суд апелляционной инстанции может это сделать. Среди них:

— неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

— недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые местный хозяйственный суд признал установленными;

— несоответствие выводов, изложенных в решении местного хозяйственного суда, обстоятельствам дела;

— нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права.

На то, что приведенный в ч. 1 ст. 104 ХПК перечень оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции является исчерпывающим, обратил внимание ВХСУ (п. 32 письма ВХСУ от 14.12.2007 г. № 01-8/973). Так, не может стать основанием для изменения судом апелляционной инстанции решения местного хозяйственного суда то, что на момент апелляционного пересмотра такого решения изменилось состояние осуществления расчетов между сторонами (в результате частичного погашения задолженности во время рассмотрения дела в апелляционной инстанции).

Следует учитывать, что нарушение или неправильное применение норм процессуального права может быть основанием для отмены или изменения решения только тогда, когда оно привело к принятию неправильного решения (например, не было удовлетворено ходатайство стороны об истребовании доказательств, что не позволило полностью выяснить обстоятельства дела). И только в исключительных, прямо предусмотренных ХПК случаях нарушение процессуальных требований является основанием для отмены решения местного хозяйственного суда независимо от того, стало ли оно причиной принятия неправильного решения по делу или нет. Это такие нарушения норм процессуального права (ч. 3 ст. 104 ХПК):

— дело рассмотрено хозяйственным судом в незаконном составе коллегии судей*;

* Законным составом считается состав коллегии, утвержденный распоряжением председателя суда или его заместителем (см., например, постановления ВХСУ от 05.06.2007 г. по делу № 7/630, от 08.02.2007 г. по делу № 8/208-06).

— дело рассмотрено при отсутствии любой из сторон, не поставленной в известность о времени и месте заседания суда;

— хозяйственный суд принял решение о правах и обязанностях лиц, не принимавших участие в деле;

— решение не подписано кем-либо из судей или подписано не теми судьями, которые указаны в решении;

— решение принято не теми судьями, которые входили в состав коллегии, рассматривавшей дело;

— решение принято с нарушением правил предметной или территориальной подсудности (за исключением случаев, когда дело принято хозяйственным судом к своему производству с соблюдением правил подсудности и рассмотрено им, но в процессе рассмотрения оно стало подсудно другому хозяйственному суду);

— решение принято с нарушением правил исключительной подсудности.

Апелляционный хозяйственный суд по результатам рассмотрения апелляционной жалобы принимает постановление, которое вступает в законную силу со дня его принятия, отправляется сторонам по делу в течение пяти дней и может быть обжаловано в кассационном порядке.

Кроме решений местных хозяйственных судов, в случаях, прямо предусмотренных ХПК и Законом № 2343, стороны и другие участники судебного процесса могут обжаловать в апелляционном порядке и определения местных хозяйственных судов. Такие жалобы рассматриваются апелляционными хозяйственными судами по тем же правилам, что и апелляционные жалобы на решения местных хозяйственных судов (ч. 1 2 ст. 106 ХПК).

Дело передается в местный хозяйственный суд для его рассмотрения по существу при отмене апелляционным хозяйственным судом определений (ч. 3 ст. 106 ХПК):

— об отказе в принятии искового заявления (заявления о возбуждении дела о банкротстве);

— о возврате искового заявления (заявления о возбуждении дела о банкротстве);

— о приостановлении производства по делу;

— о прекращении производства по делу;

— об оставлении иска без рассмотрения;

— об оставлении заявления в производстве дела о банкротстве без рассмотрения.


4.2. Обжалование судебных решений в кассационном порядке

На вступившее в законную силу решение местного хозяйственного суда, а также на постановление апелляционного суда стороны по делу имеют право подать кассационную жалобу. Кроме того, право подавать кассационную жалобу (в отличие от апелляционной жалобы) также имеют лица, которые не были участниками по делу, если принятое судом решение или постановление касается их прав и обязанностей (ст. 107 ХПК).

Кассационной инстанцией, пересматривающей решения местных хозяйственных судов и постановления апелляционных хозяйственных судов по кассационным жалобам, является Высший хозяйственный суд Украины (ст. 108 ХПК).

В Высший хозяйственный суд Украины кассационная жалоба подается через местный или апелляционный хозяйственный суд, который принял обжалуемое решение или постановление и который в свою очередь в пятидневный срок со дня поступления отправляет жалобу вместе с делом в ВХСУ (ст. 109 ХПК).

Срок подачи кассационной жалобыодин месяц со дня вступления решения местного хозяйственного суда или постановления апелляционного хозяйственного суда в законную силу (ст. 110 ХПК).

Требования к кассационным жалобам, которые подаются (вносятся) в письменной форме, установлены ст. 111 ХПК. В частности, они должны содержать:

— наименование кассационной инстанции;

— наименование местного или апелляционного хозяйственного суда, решение (постановление) которого обжалуется;

— номер дела и дату принятия решения или постановления;

— наименование лица, подающего жалобу;

— наименование другой стороны (сторон) по делу;

— требования лица, подающего жалобу, с указанием сути нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права;

— перечень прилагаемых к жалобе документов.

ХПК прямо указывает на недопустимость в кассационной жалобе ссылок на то, что обстоятельства дела недоказаны.

К кассационной жалобе прилагаются доказательства уплаты государственной пошлины и отправки другой стороне по делу копии жалобы и прилагаемых к ней документов (если они у нее отсутствуют). Она подписывается стороной, подающей жалобу, или ее представителем, имеющим соответствующие полномочия.

Сторона по делу, получившая кассационную жалобу, имеет право отправить отзыв на нее суду кассационной инстанции и подавшему жалобу лицу. В то же время, как и в судах первой и апелляционной инстанций, отсутствие отзыва на кассационную жалобу не препятствует пересмотру обжалуемого решения (постановления).

Особое внимание при подготовке кассационной жалобы нужно обратить на основания для непринятия жалобы к рассмотрению. Их исключительный перечень приведен в ст. 1113 ХПК, согласно которой кассационная жалоба не принимается к рассмотрению и возвращается, если:

— жалоба подписана лицом, которое не имеет такого права, либо лицом, должностное положение которого не указано;

— жалоба поступила не через местный или апелляционный хозяйственный суд, принявший обжалуемое решение или постановление;

— к жалобе не приложены доказательства отправки другой стороне (сторонам) по делу копии жалобы и прилагаемых к ней документов;

— к жалобе не приложены доказательства уплаты государственной пошлины в установленных порядке и размере;

— пропущен срок для подачи жалобы при отсутствии ходатайства о возобновлении этого срока;

— в жалобе не указана суть нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права;

— до отправки определения о принятии жалобы к производству поступило заявление о ее отзыве.

О возврате кассационной жалобы выносится определение.

После устранения недостатков кассационная жалоба может быть подана повторно в общем порядке.

Размер государственной пошлины, оплачиваемой сторонами по делу при подаче в ВХСУ кассационных жалоб, следует исчислять, ориентируясь на п. 2 ст. 3 Декрета № 7-93. В частности, при подаче кассационных жалоб на решения и постановления местного хозяйственного или апелляционного хозяйственного суда, а также заявлений об их пересмотре по вновь выявленным обстоятельствам госпошлина уплачивается в размере 50 % ставки, подлежащей уплате при подаче искового заявления для рассмотрения спора в хозяйственном суде первой инстанции, а по спорам имущественного характера — в размере 50 % ставки, исчисляемой от оспариваемой суммы.

О принятии кассационной жалобы к рассмотрению ВХСУ выносит определение, которое отправляется всем участникам судебного процесса и в котором сообщается о времени и месте рассмотрения жалобы (ст. 1114 ХПК).

ВХСУ, в целом действуя в том же порядке, что и суд первой инстанции, уже не устанавливает обстоятельства дела и не оценивает поданные сторонами доказательства. Однако процессуальные права суда первой инстанции используются им исключительно для проверки юридической оценки обстоятельств дела и полноты их установления (ст. 1115 ХПК).

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе отказаться от нее до вынесения постановления по ней, о чем, если решение (постановление) местного (апелляционного) хозяйственного суда не обжаловано и другой стороной, ВХСУ выносит определение. Однако за ВХСУ закреплено право не принять такой отказ, если эти действия противоречат законодательству либо нарушают чьи-либо права и охраняемые законом интересы (ст. 1116 ХПК).

ВХСУ в процессе пересмотра в кассационном порядке решений (постановлений) местных (апелляционных) хозяйственных судов на основании установленных фактических обстоятельств дела проверяет применение судом первой или апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, при этом он не вправе (ст. 1117 ХПК):

— устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в обжалуемом решении (постановлении);

— решать вопрос о достоверности того или иного доказательства;

— решать вопрос о преимуществе одних доказательств над другими;

— собирать новые доказательства или дополнительно проверять имеющиеся доказательства;

— принимать и рассматривать требования, которые не рассматривались в суде первой инстанции.

Срок рассмотрения кассационной жалобы — два месяца со дня поступления дела в ВХСУ (ст. 1118 ХПК).

По результатам рассмотрения кассационной жалобы ВХСУ вправе (ст. 1119 ХПК):

— оставить решение местного хозяйственного суда или постановление апелляционного хозяйственного суда без изменений, а жалобу без удовлетворения;

— отменить решение полностью или частично и принять новое решение;

— отменить решение и передать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, если судом допущены нарушения, предусмотренные ч. 2 ст. 11110 ХПК;

— отменить решение полностью или частично и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или частично;

— изменить решение (постановление);

— оставить в силе одно из ранее принятых решений или постановлений.

Основанием для отмены или изменения решения (постановления) является нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права, если они привели к неверному разрешению спора. Однако есть некоторые нарушения норм процессуального права, которые в любом случае являются основанием для отмены решения местного хозяйственного суда или постановления апелляционного хозяйственного суда. Они названы в ч. 2 ст. 11110 ХПК. Среди них:

— дело рассмотрено судом в незаконном составе коллегии судей;

— дело рассмотрено при отсутствии любой из сторон, не поставленной в известность о месте заседания суда;

— хозяйственный суд принял решение о правах и обязанностях лиц, не принимавших участия в деле;

— решение не подписано кем-либо из судей или подписано не теми судьями, которые указаны в решении;

— решение принято не теми судьями, которые входили в состав коллегии, рассматривавшей дело;

— решение принято с нарушением правил предметной или территориальной подсудности (за исключением случаев, когда дело принято хозяйственным судом к своему производству с соблюдением правил подсудности и рассмотрено им, но в процессе рассмотрения оно стало подсудно другому хозяйственному суду);

— решение принято с нарушением правил исключительной подсудности.

ВХСУ по результатам рассмотрения кассационной жалобы принимает постановление, которое вступает в законную силу со дня его принятия и отправляется сторонам по делу в течение пяти дней.

Кроме решений (постановлений) местных и апелляционных хозяйственных судов, в случаях, предусмотренных ХПК и Законом № 2343, стороны и другие участники судебного процесса могут обжаловать в кассационном порядке и их определения. Такие жалобы рассматриваются ВХСУ по тем же правилам, что и кассационные жалобы на решения (постановления) местных и апелляционных хозяйственных судов (ч. 1 — 3 ст. 11113 ХПК).

Дело передается в местный хозяйственный суд для его рассмотрения по существу при отмене судом кассационной инстанции следующих определений (ч. 4 ст. 11113 ХПК):

— об отказе в принятии искового заявления (заявления о возбуждении дела о банкротстве);

— о возврате искового заявления (заявления о возбуждении дела о банкротстве);

— о приостановлении производства по делу;

— о прекращении производства по делу;

— об оставлении иска без рассмотрения;

— об оставлении заявления в производстве дела о банкротстве без рассмотрения.


4.3. Обжалование постановлений и определений ВХСУ в Верховном Суде Украины

Постановление ВХСУ, принятое по результатам кассационного пересмотра дела, а также определение ВХСУ о возврате кассационной жалобы стороны по делу вправе обжаловать в кассационном порядке в Верховный Суд Украины (ст. 11114 ХПК).

Размер государственной пошлины будет таким же, как и для подачи апелляционной и кассационной жалоб, т. е. 50 % ставки, подлежащей уплате при подаче искового заявления для рассмотрения спора в хозяйственном суде первой инстанции, а по спорам имущественного характера — в размере 50 % ставки, исчисляемой от оспариваемой суммы.

Основаниями для обжалования постановлений или определений ВХСУ в Верховный Суд Украины (далее — ВСУ) и соответственно для их пересмотра в кассационном порядке являются (ст. 11115 ХПК):

— применение ВХСУ закона или другого нормативно-правового акта, противоречащего Конституции Украины;

— их несоответствие решениям ВСУ или Высшего административного суда Украины другой специализации по вопросам применения норм материального права;

— разное применение ВХСУ одного и того же положения закона или другого нормативно-правового акта по аналогичным делам;

— их несоответствие международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины;

— их признание международным судебным учреждением, юрисдикция которого признана Украиной, нарушающими международные обязательства Украины.

Срок подачи кассационной жалобы на постановления (определения) ВХСУодин месяц со дня их принятия, однако если основания для их обжалования возникли после истечения этого срока, то ВСУ обязан принять кассационную жалобу к своему производству (ч. 1 2 ст. 11116 ХПК).

В ВСУ кассационная жалоба подается через ВХСУ, который в свою очередь в десятидневный срок со дня поступления отправляет жалобу вместе с делом в ВСУ (ч. 3 4 ст. 11116 ХПК).

ВСУ возбуждает производство по пересмотру постановления или определения ВХСУ в течение месяца со дня поступления кассационной жалобы или кассационного представления Генерального прокурора Украины, если на это есть согласие хотя бы одного судьи на заседании коллегии Судебной палаты по хозяйственным делам в составе трех судей (ч. 1 ст. 11117 ХПК).

Постановления или определения ВХСУ пересматриваются в кассационном порядке на заседании судей Судебной палаты по хозяйственным делам ВСУ по правилам рассмотрения дела в хозяйственном суде первой инстанции (за исключением процессуальных действий, связанных с установлением обстоятельств дела и их доказыванием).

ВСУ по результатам рассмотрения кассационной жалобы вправе (ст. 11118 ХПК):

— оставить постановление или определение ВХСУ без изменений, а жалобу без удовлетворения;

— отменить постановление ВХСУ и передать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции;

— отменить постановление ВХСУ и передать дело на новое рассмотрение в ВХСУ;

— отменить постановление или определение ВХСУ и прекратить производство по делу.

Как видим, среди решений, которые может принять ВСУ по результатам рассмотрения жалобы на решение ВХСУ, полномочия на принятие нового решения и полномочия на отмену решения ВХСУ и оставление в силе решений предыдущих инстанций нет. Но несмотря на это, Верховный Суд Украины достаточно часто выходит за пределы предусмотренных ст. 11118 ХПК вариантов решения дела и принимает решение отменить постановление ВХСУ и оставить в силе решения предыдущих судебных инстанций. Такие действия он оправдывает ссылкой на ст. 125 Конституции Украины и ст. 2, 39 Закона Украины «О судоустройстве Украины» от 07.02.2002 г. № 3018-III в части определения статуса ВСУ и его задачи обеспечить законность в осуществлении правосудия. Как указывает ВСУ в своих постановлениях, приведенный в ст. 11118 ХПК перечень случаев рассмотрения кассационной жалобы на постановление ВХСУ не считается правовым препятствием для принятия решения, не предусмотренного ХПК (см., например, постановления ВСУ от 24.04.2007 г. № 4/349-8/53, от 24.04.2007 г. по делу № 3/202).

Основаниями для отмены постановлений или определений ВХСУ является их несоответствие Конституции Украины, международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, а также другое неправильное применение норм материального права (ст. 11119 ХПК).

По результатам рассмотрения кассационной жалобы большинством голосов судей, принимавших участие в пересмотре постановления или определения ВХСУ, принимается постановление ВСУ, которое является окончательным, обжалованию не подлежит и отправляется сторонам по делу в течение пяти дней со дня его принятия. Судьи, не согласные с решением, могут выразить свое отдельное мнение, которое прилагается к постановлению ВСУ (ст. 11120 ХПК).

Указания, содержащиеся в постановлении ВСУ, являются обязательными для суда первой инстанции во время нового рассмотрения дела и для ВХСУ во время рассмотрения материалов кассационной жалобы (представления), однако это постановление не может содержать (ч. 2 ст. 11120 ХПК):

— указаний о достоверности или недостоверности того или иного доказательства;

— указаний о преимуществах одних доказательств над другими;

— указаний о том, какая норма материального права должна быть применена при новом рассмотрении дела;

— указаний о том, какое решение должно быть принято по результатам нового рассмотрения дела.

Обобщим изложенное выше в виде таблицы.

Элементы процедуры обжалования

Обжалование
в апелляционном суде

Обжалование
в ВХСУ

Обжалование в Верховном Суде Украины

1

2

3

4

Решение, которое может быть обжаловано

Решение суда первой инстанции

Решение суда первой инстанции или постановление апелляционного хозяйственного суда

Решение ВХСУ

Сроки на подачу жалобы

10 дней со дня вынесения решения судом первой инстанции

Один месяц со дня принятия обжалуемого решения

Один месяц со дня принятия, кроме случаев, когда основания для обжалования возникли после истечения данного срока

Суд, через который подается жалоба

Через хозяйственный суд, решение которого обжалуется

Основания для отказа в приеме жалобы к рассмотрению

Жалоба подписана лицом, которое не имеет такого права, либо лицом, должностное положение которого не указано;
к жалобе не приложены доказательства отправки другой стороне (сторонам) по делу копии жалобы и прилагаемых к ней документов;
к жалобе не приложены доказательства уплаты государственной пошлины в установленных порядке и размере;
пропущен срок для подачи жалобы при отсутствии ходатайства о возобновлении этого срока;
до вынесения решения о принятии жалобы к производству поступило заявление о ее отзыве


В жалобе не указана суть нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права;
жалоба поступила не через местный или апелляционный хозяйственный суд, принявший обжалуемое решение или постановление


Пределы пересмотра

Проверяет законность и обоснованность решения местного хозяйственного суда в полном объеме, не ограничиваясь доводами апелляционной жалобы

Не устанавливает обстоятельства дела и не оценивает поданные сторонами доказательства; только проверяет юридическую оценку обстоятельств дела и полноту их установления

Проверяет решение на соответствие Конституции Украины, международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, правильность применения норм материального права

Возможность заявлять требования, которые не были заявлены в суде первой инстанции

Нет возможности заявить требования, которые не были заявлены в суде первой инстанции

Возможность подачи новых доказательств

Нет, кроме случаев, когда заявитель сможет обосновать невозможность предоставления дополнительных доказательств суду первой инстанции по не зависящим от него причинам

Новые доказательства не исследуются

Размер государственной пошлины

50 % ставки, подлежащей уплате при подаче искового заявления для рассмотрения спора в хозяйственном суде первой инстанции, а по спорам имущественного характера — в размере 50 % ставки, исчисляемой от оспариваемой суммы

Сроки рассмотрения жалобы

2 месяца со дня поступления жалобы в апелляционный суд

2 месяца со дня поступления жалобы в ВХСУ

Не предусмотрены

Решение, которое может прнять суд по результатам рассмотрения жалобы

Оставить обжалуемое решение без изменений, а жалобу (представление) без удовлетворения;
отменить решение полностью или частично и прекратить производство по делу


Отменить решение полностью или частично и принять новое решение;
оставить иск без рассмотрения полностью или частично;
изменить решение



Отменить решение и передать дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции

Оставить в силе одно из ранее принятых решений или постановлений

Отменить постановление ВХСУ и передать дело на новое рассмотрение в ВХСУ

После того как все национальные средства правовой защиты использованы, т. е. получено решение Верховного Суда Украины как последней национальной инстанции для обжалования, есть еще одна возможность отстоять свои интересы. Она заключается в обращении в международные судебные учреждения или соответствующие органы международных организаций, членом либо участником которых является Украина. Наиболее известным примером такой судебной инстанции является Европейский суд по правам человека, в который по общему правилу можно подать жалобу в течение шести месяцев со дня вынесения решения ВХСУ или Верховным Судом Украины.

В заверешение хотим обратить внимание еще на один момент, о котором следует помнить. Постановление апелляционного суда вступает в законную силу с момента принятия. А это означает, что если, например, предметом спора было определенное имущество, сторона, в пользу которой было вынесено решение, после его вступления в законную силу получает возможность свободно им распоряжаться. Поэтому при подаче кассационной жалобы в ВХСУ либо жалобы в ВСУ либо заявления о пересмотре решения по вновь выявленным обстоятельствам следует также подать заявление о приостановлении исполнения обжалуемого решения хозяйственного суда до окончания рассмотрения жалобы.


4.4. Пересмотр решений, постановлений и определений хозяйственного суда по вновь выявленным обстоятельствам

Вступившее в законную силу решение, принятое хозяйственным судом, может быть им же пересмотрено по вновь выявленным обстоятельствам, если эти обстоятельства имеют существенное значение для дела и не могли быть известны заявителю (ст. 112 ХПК).

Заявление стороны о пересмотре решения по вновь выявленным обстоятельствам подается непосредственно в хозяйственный суд, принявший это решение, не позднее двух месяцев со дня установления этих обстоятельств (ч. 1 2 ст. 113 ХПК), однако оно не принимается к рассмотрению и возвращается заявителю в следующих случаях:

— когда оно подано после истечения установленного срока без подачи ходатайства о его возобновлении либо когда это ходатайство отклонено хозяйственным судом;

— когда не предоставлены доказательства отправки другим сторонам копии заявления и приложенных к нему документов;

— когда не предоставлены доказательства уплаты государственной пошлины в порядке и размере, установленных законодательством (ч. 5 ст. 113 ХПК).

О возврате заявления о пересмотре решения по вновь выявленным обстоятельствам выносится определение, которое может быть обжаловано в установленном порядке.

О принятии заявления о пересмотре решения по вновь выявленным обстоятельствам также выносится определение, в котором устанавливается время и место рассмотрения заявления и которое соответственно отправляется сторонам по делу и прокурору, если он участвовал в деле (ст. 1131 ХПК).

Вступившие в законную силу решения и определения местного хозяйственного суда пересматриваются по вновь выявленным обстоятельствам этим же судом, однако если они были изменены или отменены постановлениями и определениями судов апелляционной и кассационной инстанций, то они пересматриваются по вновь выявленным обстоятельствам тем судом, которым изменено или принято новое судебное решение (ч. 1 2 ст. 114 ХПК).

Заявление о пересмотре решения, постановления, определения по вновь выявленным обстоятельствам рассматривается в судебном заседании в месячный срок со дня его поступления, и по результатам его рассмотрения принимается (ч. 3 и ч. 5 ст. 114 ХПК):

— решение — в случае изменения или отмены решения;

— постановление — в случае изменения или отмены постановления;

— определение — в случае изменения или отмены определения или оставления решения, постановления, определения без изменений.

Неявка в судебное заседание заявителя и других лиц, принимающих участие по делу, не является препятствием для рассмотрения заявления.

Решение, постановление, определение, принятое по результатам пересмотра судебного решения по вновь выявленным обстоятельствам, отправляется сторонам в течение пяти дней со дня его принятия и может быть обжаловано на общих основаниях (ч. 6 7 ст. 114 ХПК).


5. Исполнение судебных решений по хозяйственным спорам

Что же происходит после завершения судебного рассмотрения спора? Безусловно, само по себе судебное решение, как результат такого рассмотрения, не является самоцелью для субъекта хозяйствования, в пользу которого оно вынесено. Для последнего важно, чтобы судебное решение было исполнено.

Не исключено, что вторая сторона спора полностью исполнит судебное решение добровольно. Это наиболее оптимальный вариант. Если этого не происходит, у субъекта хозяйствования, чьи требования удовлетворены судом, есть возможность обратиться в государственную исполнительную службу для принудительного исполнения судебного решения. При этом нужно соблюдать определенные правила, о которых и пойдет речь далее.


5.1. Открытие исполнительного производства

Открытие исполнительного производства, в рамках которого могут приниматься меры по принудительному исполнению судебного решения, происходит не сразу после вынесения судебного решения и не автоматически. Рассмотрим, в каком порядке это происходит:

1. Решение суда должно вступить в законную силу. Напомним, если на решение суда первой инстанции в течение 10 календарных дней со дня его принятия не была подана апелляционная жалоба, по истечении указанного срока оно вступает в законную силу. Если же жалоба подавалась, постановление апелляционного суда по результатам ее рассмотрения вступит в силу сразу после его оглашения.

2. Лицо, в пользу которого вынесено решение, должно получить исполнительный документ. Для хозяйственных дел таким документом является приказ (в отличие от гражданских и административных дел, по которым исполнительным документом выступает исполнительный лист). Он выдается (отправляется заказным или ценным письмом) хозяйственным судом, решение которого вступило в законную силу.

Если судебное решение принято в пользу нескольких истцов или против нескольких ответчиков или если исполнение должно проводиться в разных местах, выдаются исполнительные документы с указанием той части судебного решения, которая подлежит исполнению по данному исполнительному документу.

Получив приказ хозяйственного суда, есть смысл сразу проверить, соответствует ли он требованиям к исполнительным документам, названным в ст. 19 Закона об исполнительном производстве. В нем, в частности, должны содержаться такие реквизиты:

1) название документа, дата выдачи и наименование органа, выдавшего документ;

2) дата и номер решения, по которому выдан исполнительный документ;

3) наименование (для юридических лиц) либо имя (фамилия, имя, отчество при его наличии для физических лиц) взыскателя и должника, их местонахождение (для юридических лиц) либо место проживания (для физических лиц), идентификационный код субъекта хозяйственной деятельности взыскателя и должника при его наличии (для юридических лиц), индивидуальный идентификационный номер взыскателя и должника при его наличии (для физических лиц — налогоплательщиков), а также другие сведения, если они известны суду, выдавшему исполнительный документ, которые идентифицируют взыскателя и должника или могут способствовать принудительному исполнению, такие как дата и место рождения должника и его место работы (для физических лиц), местонахождение имущества должника и т. д.;

4) резолютивная часть решения;

5) дата вступления в силу решения;

6) срок предъявления исполнительного документа к исполнению.

Дело в том, что отсутствие какого-либо из приведенных реквизитов либо подписи уполномоченного лица или печати может стать формальным основанием для отказа в открытии исполнительного производства. А потому субъект хозяйствования может сразу после обнаружения каких-либо недостатков обратиться в суд для их устранения, подав соответствующее заявление. В то же время он может это сделать уже после того, как недостатки будут выявлены госисполнителем и станут основанием для отказа в открытии исполнительного производства. Заявление об устранении недостатков рассматривается в течение 10 дней со дня его получения хозсудом.

3. Взыскатель (его представитель) должен подать заявление о принудительном исполнении решения и приложить к нему исполнительный документ (ст. 18 Закона об исполнительном производстве). Для того чтобы обратиться в исполнительную службу с соответствующим заявлением и исполнительным документом, у взыскателя есть три года (ст. 21 Закона об исполнительном производстве). Этот срок в различных случаях отсчитывается от одного из таких моментов:

— со дня принятия решения, постановления, определения;

— со дня окончания срока, установленного в случае отсрочки исполнения судебного решения;

— со дня вынесения решения о восстановлении пропущенного срока для предъявления приказа к исполнению.

Если на протяжении этого срока должник частично исполняет решение суда, этот срок с момента такого частичного исполнения начинает отсчитываться заново.

При пропуске срока для предъявления приказа к исполнению он может быть восстановлен, но только при условии, что он пропущен по причинам, признанным хозяйственным судом уважительными (ч. 1 ст. 119 ХПК).

Заявление о восстановлении пропущенного срока подается в хозяйственный суд, принявший судебное решение. Суд рассматривает такое заявление в судебном заседании, о времени и месте проведения которого взыскатель и должник уведомляются определением. При этом неявка должника и взыскателя не является препятствием для рассмотрения этого заявления (ч. 2 ст. 119 ХПК).

Ниже приводим пример заявления взыскателя о принудительном исполнении решения хозяйственного суда, которое подается в государственную исполнительную службу:

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

20.05.2008 р. № 85


До Київського відділу державної виконавчої служби
Харківського міського управління юстиціїм. Харків, вул. Студентська, 5/6

Стягувач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

Відповідач:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 22222222

ЗАЯВА

про примусове виконання рішення господарського суду Харківської області
від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333

04.04.2008 р. суддя господарського суду Харківської області Сидоров Д. Д. розглянув справу № 33-333-33333за позовомпідприємства «А» до підприємства «Б» про стягнення заборгованості та штрафних санкцій за Договором поставки продукції та прийняв рішення про стягнення з відповідача на користь позивача заборгованості за Договором на суму 80000 грн. 00 коп., пеню за несвоєчасну оплату поставленої продукції на суму 22200 грн. 00 коп., а також витрати з оплати державного мита на суму 1022 грн. 00 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу на суму 118 грн. 00 коп., усього на загальну суму 103340 (сто три тисячі триста сорок) грн. 00 коп.

11.04.2008 р. підприємством «Б» було подано апеляційну скаргу з вимогою прийняти нове рішення у справі, яким відмовити підприємству «А» в задоволенні позовних вимог у частині стягнення суми штрафних санкцій. Однак апеляційний суд Харківської області постановою від 25.04.2008 р. відмовив підприємству «Б» у задоволенні апеляційної скарги та залишив рішення суду першої інстанції в силі.

На виконання зазначеного вище рішення господарським судом було видано наказ від 30.04.2008 р. у справі № 33-333-33333.

На підставі викладеного вище, керуючись статтями 1 — 3, 18, 181, 20, 24 Закону України «Про виконавче провадження»,

ПРОСИМО:

1. Відкрити виконавче провадження та виконати наказ господарського суду Харківської області від 30.04.2008 р. у справі № 33-333-33333, стягнувши з підприємства «Б» грошові кошти на загальну суму 103340 (сто три тисячі триста сорок) грн. 00 коп.

Додатки:

1. Копія рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 на 2 (двох) аркушах.

2. Оригінал наказу господарського суду Харківської області від 30.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 на 1 (одному) аркуші.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Івано
(підпис)

По результатам рассмотрения заявления выносится определение, которое в 5-дневный срок отправляется взыскателю и должнику и может быть обжаловано в установленном порядке.

При утрате приказа хозяйственный суд может выдать его дубликат, о чем выносит определение, но только при условии, что до окончания срока, установленного для предъявления приказа к исполнению, взыскатель или государственный исполнитель обратился с заявлением о выдаче дубликата приказа, к которому необходимо приложить один из таких документов в зависимости от причин утраты (ст. 120 ХПК):

— справку учреждения банка об утрате приказа (при утере банком);

— справку государственного исполнителя об утрате приказа (при утере государственным исполнителем);

— справку органа связи об утрате приказа (при утере органом связи);

— справку взыскателя об утрате приказа и о том, что он не предъявлялся к исполнению, подписанную руководителем (его заместителем) и главным (старшим) бухгалтером (при утере взыскателем).

Заявление о принудительном исполнении судебного решения подается взыскателем в исполнительную службу по одному из таких мест:

— по месту проживания (расположения) должника (его постоянно действующего органа);

— по месту нахождения имущества должника;

— по месту совершения определенных действий, которые обязан осуществить должник по соответствующему решению суда.

Право выбора места исполнения принадлежит взыскателю. Из этого правила есть лишь несколько исключений, когда исполнение судебного решения отнесено к компетенции отдела принудительного исполнения решений органов государственной исполнительной службы конкретного органа. В частности, судебные решения о взыскании десяти и более миллионов гривень подлежат принудительному исполнению Департаментом государственной исполнительной службы Минюста; долг от пяти до десяти миллионов гривеньподразделениями принудительного исполнения решений отделов государственной исполнительной службы Главного управления юстиции Минюста в АРК, областных, Киевского и Севастопольского городских управлений юстиции.

При условии соблюдения взыскателем всех указанных выше требований — соблюдения срока предъявления исполнительного документа к исполнению, приложения его к заявлению о принудительном взыскании, соответствия исполнительного документа всем предусмотренным требованиям, обращения к органу исполнительной службы по надлежащему месту исполнения решения — госисполнитель обязан принять к исполнению исполнительный документ и в течение 3 дней со дня его подачи вынести постановление об открытии исполнительного производства (ч. 1 ст. 24 Закона об исполнительном производстве).

В ч. 1 ст. 26 Закона об исполнительном производстве приведен исчерпывающий перечень оснований, по которым исполнитель может отказать в открытии исполнительного производства. В ней названы случаи, когда:

— пропущен срок предъявления исполнительного документа к исполнению;

— взыскателем не подан исполнительный документ;

— решение, на основании которого выдан исполнительный документ, не вступило в законную силу (за исключением решений, которые в соответствии с законом подлежат немедленному исполнению);

— исполнительный документ подан не по месту или подведомственности исполнения решения;

— еще не закончилась предоставленная судом отсрочка исполнения решения;

— исполнительный документ не соответствует требованиям, предусмотренным ст. 19 Закона об исполнительном производстве;

— есть другие обстоятельства, предусмотренные законом и исключающие осуществление исполнительного производства.

Об отказе в открытии исполнительного производства исполнитель выносит постановление (в течение 3 дней после поступления к нему исполнительного документа), которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы и не позднее следующего дня отправляется заявителю (ч. 2 ст. 26 Закона об исполнительном производстве).

Заявитель может обжаловать постановление об отказе в открытии исполнительного производства начальнику соответствующего органа государственной исполнительной службы или в соответствующий суд в течение 10 дней с момента его получения (ч. 4 ст. 26 Закона об исполнительном производстве).

Исключение (когда исполнитель не сразу принимает к исполнению поданный исполнительный документ) составляют случаи, когда суд в своем решении предоставил отсрочку исполнения. Отметим, что принять решение об отсрочке либо рассрочке исполнения решения суд может не только по своей инициативе, но и по заявлению должника. Последний может обратиться с таким заявлением и после того, как решение вынесено, в том числе после того, как открыто исполнительное производство. С заявлением об отсрочке либо рассрочке исполнения решения в суд может обратиться не только должник, но и сам госисполнитель и даже взыскатель при наличии обстоятельств, усложняющих либо делающих невозможным исполнение решения суда.

Такое заявление рассматривается хозяйственным судом в течение 10 дней со дня получения соответствующего заявления с уведомлением об этом взыскателя и должника. Причем их неявка не препятствует рассмотрению заявления. До рассмотрения заявления хозяйственный суд вправе своим определением приостановить взыскание по приказу, а также затребовать сам приказ (ч. 3 ст. 117 ХПК). По результатам рассмотрения заявления выносится определение, которое отправляется взыскателю и должнику в течение 5 дней со дня его вынесения и может быть обжаловано в установленном порядке (ч. 4 ст. 117 ХПК).

Если должник после вступления в силу решения суда продолжает процедуру его обжалования, возможны два варианта развития событий. Во-первых, должник, обращаясь в суд кассационной инстанции, может подать заявление с просьбой приостановить исполнение решения, которое обжалуется, до окончания пересмотра в порядке кассации. Приведем пример такого заявления.

Підприємство «Б»

61000 м. Харків, вул. Річна, 20, п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016, код ЄДРПОУ 22222222

27.05.2008 р. № 56

Вищий господарський суд України01016 м. Київ, вул. О. Копиленка, 6


через Харківський апеляційний господарський суд
61022 м. Харків, просп. Леніна, 5

Відповідач (заявник):

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

Позивач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Справа № 33-333-33333

ЗАЯВА

про зупинення виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333

Рішенням господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 було повністю задоволено позовні вимоги позивача про стягнення заборгованості за Договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. та суми штрафних санкцій. Зобов’язано відповідача сплатити на користь позивача заборгованість за Договором на суму 80000 грн. 00 коп., пеню за несвоєчасну оплату поставленої продукції на суму 22200 грн. 00 коп., а також витрати з оплати державного мита на суму 1022 грн. 00 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу на суму 118 грн. 00 коп., усього на загальну суму 103340 (сто три тисячі триста сорок) грн. 00 коп. У задоволенні апеляційної скарги, яку було подано відповідачем на зазначене рішення, постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.04.2008 р. було повністю відмовлено.

Відповідачем 15.05.2008 р. подано до Вищого господарського суду України касаційну скаргу з вимогою скасувати рішення першої інстанції, постанову апеляційної інстанції повністю та припинити провадження у справі.

У зв’язку з наведеними обставинами, керуючись ст. 1211 Господарського процесуального кодексу України,

ПРОСИМО:

Зупинити виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 до закінчення його перегляду в порядку касації.

Додаток

1. Копія касаційної скарги на 2 (двох) аркушах.

Директор підприємства «Б» Петров П. П. Петров
(підпис)

По результатам рассмотрения такого заявления кассационный суд выносит определение. По окончании кассационного пересмотра он может возобновить исполнение решения, о чем также выносит определение (ст. 1211 ХПК).

Второй вариант предусмотрен на тот случай, если должник, подавая кассационную жалобу, не обратился в ВХСУ с заявлением о приостановлении исполнения обжалуемого решения либо обратился, но ему было отказано в его удовлетворении. В таком случае, если решение по результатам обжалования будет отменено, должник может обратиться в хозяйственный суд, выдавший приказ, с заявлением признать данный приказ не подлежащим исполнению (если решение еще не было исполнено) либо взыскать в пользу должника безосновательно полученное взыскателем по приказу.

Далее рассмотрим, какими правами наделены участники исполнительного производства и какие обязанности на них лежат.


5.2. Полномочия государственной исполнительной службы

Как мы уже сказали, заявление о принудительном исполнении судебного решения подается в отдел государственной исполнительной службы. Именно на государственную исполнительную службу, входящую в систему органов Министерства юстиции Украины, возложено принудительное исполнение судебных решений как по хозяйственных спорам, так и по другим категориям споров (ч. 1 ст. 2 Закона об исполнительном производстве).

Государственная исполнительная служба действует на основании Закона № 202, в соответствии с которым принудительное исполнение решений осуществляют государственные исполнители Департамента государственной исполнительной службы Министерства юстиции Украины, отделов государственной исполнительной службы Главного управления юстиции Министерства юстиции Украины в Автономной Республике Крым, областных, Киевского и Севастопольского городских управлений юстиции, районных, городских (городов областного значения), районных в городах отделов государственной исполнительной службы соответствующих управлений юстиции (ч. 2 ст. 2 Закона об исполнительном производстве, ч. 1 — 2 ст. 3 Закона № 202).

Перечень должностных лиц государственной исполнительной службы, являющихся государственными исполнителями (далее — исполнители), приведен в ст. 4 Закона № 202.

Обязанности и права исполнителей закреплены в ст. 5 Закона об исполнительном производстве.

В частности, исполнители обязаны:

— принимать установленные ст. 4 Закона об исполнительном производстве меры принудительного исполнения решений (обращение взыскания на имущество и доходы должника; изъятие у должника и передача взыскателю определенных предметов, указанных в решении; другие меры, предусмотренные решением);

— беспристрастно, своевременно, полно совершать исполнительные действия;

— осуществлять необходимые меры по своевременному и полному исполнению решения, указанного в документе на принудительное исполнение решения (далее — исполнительный документ), способом и в порядке, определенном исполнительным документом;

— предоставлять сторонам и их представителям возможность ознакомиться с материалами исполнительного производства;

— рассматривать заявления и ходатайства сторон, других участников исполнительного производства;

— при наличии обстоятельств, предусмотренных Законом об исполнительном производстве, заявлять в установленном порядке о самоотводе;

— разъяснять сторонам их права и обязанности;

— проводить оценку (переоценку) имущества в порядке, установленном законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности.

Как известно, низкая эффективность исполнения судебных решений часто связана с бездеятельностью госисполнителей, которые ссылаются на отсутствие у них достаточных полномочий. Поэтому взыскателям полезно знать, выполнение каких именно действий можно потребовать от госисполнителя, который бездействует. Так, согласно ст. 5 Закона об исполнительном производстве госисполнитель имеет, в частности, право:

— получать необходимые для проведения исполнительных действий объяснения, справки, другую информацию (например, в рамках исполнительного производства с целью выявления принадлежащего должнику имущества госисполнитель направляет запросы в БТИ, налоговую службу, ГАИ, органы статистики);

— проводить проверку исполнения решений должниками по исполнительным документам (юридическими лицами всех форм собственности, а также физическими лицами — предпринимателями);

— осуществлять проверку исполнения юридическими лицами решений, принятых в отношении работающих у них должников;

— беспрепятственно входить в принадлежащие должникам (занятые ими) помещения и хранилища, проводить их осмотр, при необходимости принудительно открывать и опечатывать их в установленном порядке;

— налагать арест на имущество должника, опечатывать, изымать, передавать его на хранение и реализовывать в порядке, установленном законодательством;

— во исполнение решения суда о взыскании средств или наложении ареста в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве, налагать арест на денежные средства и другие ценности должника (в том числе на средства, находящиеся на счетах и вкладах в учреждениях банков, других кредитных учреждениях, на счетах в ценных бумагах), а также опечатывать кассы, помещения и места хранения денег;

— использовать при согласии владельца помещение, в том числе находящееся в коммунальной собственности, для временного хранения изъятого имущества, а также транспорт взыскателя или должника для перевозки имущества;

— обращаться к органу, выдавшему исполнительный документ, за разъяснением решения, с заявлением о выдаче дубликата исполнительного документа, подавать ходатайство об установлении или изменении порядка и способа исполнения, отсрочке и рассрочке исполнения решения;

— обращаться в суд с представлением о вынесении мотивированного решения о принудительном проникновении во владения лица, у которого находится имущество должника или имущество и средства, причитающиеся должнику от других лиц;

— вызывать граждан и должностных лиц по поводу исполнительных документов, находящихся в исполнительном производстве, а в случае неявки должника без уважительных причин выносить постановление о его приводе через органы внутренних дел;

— привлекать в установленном порядке к проведению исполнительных действий понятых, работников органов внутренних дел, других лиц, а также экспертов, специалистов, а для оценки имущества — субъектов оценочной деятельности — субъектов хозяйствования;

— налагать взыскания в виде штрафа на граждан и должностных лиц в случаях, предусмотренных законом;

— применять во время проведения исполнительных действий видеозапись, фото- и киносъемку;

— при исполнении судебных решений беспрепятственно входить на земельные участки, в жилье и другие помещения должников — физических лиц, проводить в этих помещениях осмотр, при необходимости в установленном порядке принудительно открывать их с привлечением работников органов внутренних дел, опечатывать эти помещения, арестовывать, опечатывать и изымать находящееся там и принадлежащее должнику имущество, на которое по закону можно обратить взыскание;

— требовать от материально ответственных и служебных лиц должников — юридических лиц или от должников — физических лиц сведения и объяснения по фактам неисполнения решений или законных требований государственного исполнителя или других нарушений требований законодательства об исполнительном производстве;

— в случае необходимости для проведения или организации исполнительных действий привлекать на платной основе (в том числе за счет авансового взноса взыскателя) субъектов хозяйствования, имеющих лицензии на:

1) строительную деятельность (изыскательские и проектные работы для строительства, сооружение несущих и ограждающих конструкций, строительство и монтаж инженерных и транспортных сетей);

2) предоставление услуг по перевозке пассажиров и грузов автомобильным транспортом;

3) операции в сфере обращения с опасными отходами;

4) предоставление услуг по охране государственной и другой собственности, а также граждан;

5) проведение землеустроительных работ и оценки земли;

— осуществлять другие полномочия, предусмотренные Законом об исполнительном производстве и другими законами.

Теперь перейдем к правам и обязанностям сторон и других участников исполнительного производства.


5.3. Права и обязанности участников исполнительного производства

Сторонами в исполнительном производстве являются взыскатель (юридическое или физическое лицо, в пользу или в интересах которого выдан исполнительный документ) и должник (юридическое или физическое лицо, которое обязано по решению совершить определенные действия, а именно: передать имущество, исполнить другие обязанности, предусмотренные решением, или воздержаться от их совершения (ст. 11 Закона об исполнительном производстве).

В исполнительном производстве могут принимать участие несколько взыскателей или должников, при этом каждый из них в отношении другой стороны имеет право принимать участие в исполнительном производстве самостоятельно или поручить участие одному из соучастников.

При выбытии одной из сторон государственный исполнитель (по собственной инициативе или по заявлению одной из сторон), а также сама заинтересованная сторона имеют право обратиться в суд с заявлением о замене стороны ее правопреемником.

Стороны и другие участники исполнительного производства имеют следующие права (ч. 1 ст. 111 Закона об исполнительном производстве):

— знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать копии;

— подавать дополнительные материалы;

— заявлять ходатайства;

— принимать участие в осуществлении исполнительных действий;

— давать устные и письменные пояснения в процессе исполнительных действий;

— приводить свои доводы, рассуждения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства (в том числе при проведении экспертизы);

— возражать против ходатайств, доводов и рассуждений других участников исполнительного производства;

— заявлять отводы в случаях, предусмотренных Законом об исполнительном производстве;

— обжаловать действия (бездеятельность) государственного исполнителя по вопросам исполнительного производства;

— пользоваться другими правами, предоставленными Законом об исполнительном производстве.

Взыскатель, хотя об этом прямо и не сказано в Законе об исполнительном производстве, может обратиться к исполнителю с заявлением, в котором прямо попросить указать действия, предпринятые им в рамках исполнительного производства. В запросе нужно указать фамилию, имя и отчество либо название взыскателя, какую именно информацию хочет получить взыскатель, а также адрес, по которому он хочет получить ответ. Ответить на такой запрос исполнитель будет обязан в течение месяца. При этом согласно абзацу второму п. 4.3 Инструкции по делопроизводству в органах государственной исполнительной службы, утвержденной приказом Минюста от 05.07.99 г. № 470/7, письменный ответ должен быть подписан начальником органа исполнительной службы.

Приведем пример запроса.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

20.06.2008 р. № 95


До Київського відділу державної виконавчої
служби Харківського міського управління юстиціїм. Харків, вул. Студентська, 5/6

Стягувач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Боржник:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222br>

ЗАПИТ

про хід виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333

20.05.2008 р. було відкрито виконавче провадження за наказом господарського суду Харківської області від 30.04.2008 р. у справі № 33-333-33333, пред’явленим для виконання підприємством «А» (далі — Стягувач). Копію постанови про відкриття виконавчого провадження, складеної державним виконавцем Київського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Коротенком К. К., було отримано Стягувачем. За період з моменту відкриття виконавчого провадження і до цього моменту інформації про хід виконавчого провадження підприємство «А» як Стягувач не отримувало.Рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 залишається невиконаним.

На підставі ст. 5, 7, 111 Закону України «Про виконавче провадження», а також ст. 32, 33 Закону України «Про інформацію» просимо в установлений законодавством строк надати інформацію про хід виконавчого провадження та вжиті за цей час заходи з примусового виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333.

Відповідь на запит просимо надіслати за адресою: 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)

Стороны имеют также право (ч. 3 ст. 111 Закона об исполнительном производстве):

— заключить мировое соглашение об окончании исполнительного производства, которое признается судом;

— оспаривать принадлежность имущества и его оценку;

— подавать письменные возражения против расчета исполнителя о распределении средств между взыскателями.

Если исполнительным документом предусмотрено взыскание средств, то по согласованию с взыскателем должник может передать ему в счет полного или частичного погашения долга собственное имущество, т. е. вместо денежных средств погасить задолженность имуществом (ч. 4 ст. 111 Закона об исполнительном производстве).

Стороны обязаны сообщать исполнителю в письменной форме (ч. 5 ст. 111 Закона об исполнительном производстве) о:

— возникновении обстоятельств, которые влекут за собой обязательное приостановление исполнительного производства;

— установлении отсрочки или рассрочки исполнения решения;

— изменении способа и порядка исполнения решения;

— изменении местонахождения (должник — юридическое лицо);

— изменении местожительства и места работы (если должник — физическое лицо).

Должник обязан в срок, установленный исполнителем (ч. 6 ст. 111 Закона об исполнительном производстве):

— предоставить достоверные сведения о своих доходах и имуществе (в том числе об имуществе, которым он владеет совместно с другими лицами), а также о счетах в банковских и финансовых учреждениях;

— своевременно являться по вызову исполнителя;

— в письменной форме сообщить государственному исполнителю об имуществе, находящемся в залоге или у других лиц, а также о средствах и имуществе, причитающихся должнику от других лиц.

Лица, принимающие участие в исполнительном производстве, обязаны добросовестно пользоваться всеми предоставленными им правами с целью обеспечения полного и своевременного совершения исполнительных действий (ч. 7 ст. 111 Закона об исполнительном производстве).

Стороны могут реализовывать свои права и обязанности в исполнительном производстве самостоятельно или через своих представителей, полномочия которых подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в установленном порядке за исключением случаев, когда должник обязан согласно решению совершить определенные действия лично (ч. 1 5 ст. 12 Закона об исполнительном производстве).

Интересы юридических лиц в исполнительном производстве могут представлять их руководители или органы, а также другие должностные лица, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом (ч. 4 ст. 12 Закона об исполнительном производстве).

При возникновении в ходе осуществления исполнительного производства вопросов, выяснение и разъяснение которых требует специальных знаний (ст. 14 Закона об исполнительном производстве), исполнитель (по собственной инициативе или по заявлению одной из сторон) назначает своим постановлением эксперта (экспертов) или специалиста (специалистов), а для оценки имущества — субъектов оценочной деятельности — субъектов хозяйствования, которым за оказанные услуги в установленном порядке выплачивается вознаграждение (оно относится к затратам на осуществление исполнительных действий).

В случае необходимости при осуществлении исполнительных действий государственный исполнитель или стороны (их представители) могут пригласить переводчика (ст. 15 Закона об исполнительном производстве), которому также за оказанные услуги в установленном порядке выплачивается вознаграждение (относится к затратам на осуществление исполнительных действий).

Исполнительные действия могут осуществляться в присутствии понятых. Присутствие понятых обязательно при (ч. 1 ст. 16 Закона об исполнительном производстве):

— принудительном вхождении в нежилые помещения и хранилища, в которых хранится имущество должника, на которое обращено взыскание, или имущество взыскателя, которое должно быть возвращено ему в натуре;

— принудительном вхождении в жилые дома, квартиры для обеспечения принудительного выселения и вселения в них;

— при проведении осмотра, ареста, изъятия и передачи имущества.

Понятые имеют право на компенсацию расходов, связанных с выполнением обязанностей понятых, которые также относятся к затратам на осуществление исполнительных действий (ч. 4 ст. 16 Закона об исполнительном производстве).

Исполнитель, эксперт, специалист, субъект оценочной деятельности — субъект хозяйствования, переводчик не могут принимать участия в исполнительном производстве и подлежат отводу (ч. 1 ст. 17 Закона об исполнительном производстве):

— если они являются близкими родственниками сторон, их представителей или других лиц, принимающих участие в исполнительном производстве;

— если они заинтересованы в результате исполнения решения;

— при наличии других обстоятельств, вызывающих сомнение в их беспристрастии.

Вопрос об отводе исполнителя решается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы (о чем выносится постановление), а вопрос об отводе эксперта, специалиста, субъекта оценочной деятельности — субъекта хозяйствования или переводчика решается мотивированным постановлением исполнителя в течение 3 суток с момента поступления заявления об отводе или самоотводе (ч. 3, 5 и 8 ст. 17 Закона об исполнительном производстве).


5.4. Порядок принудительного исполнения судебного решения

Теперь рассмотрим, в каком порядке осуществляется принудительное исполнение судебного решения.

Вначале в постановлении об открытии исполнительного производства госисполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения решения, который по общему правилу не может превышать 7 календарных дней. К сожалению, Закон об исполнительном производстве не указывает, что следует расценивать в качестве отправного момента в исчислении указанного срока. На наш взгляд, есть все основания считать таким моментом день получения должником копии постановления об открытии исполнительного производства.

В этом же постановлении госисполнитель предупреждает должника, что после истечения срока на добровольное исполнение судебного решения будут приняты меры по его принудительному исполнению, а с должника будет взыскан исполнительный сбор и затраты, связанные с осуществлением исполнительных действий.

На стадии открытия исполнительного производства у взыскателя есть еще одна возможность — обратиться к госисполнителю с заявлением об обеспечении исполнения решения. Такое заявление можно подать одновременно с заявлением о принудительном исполнении судебного решения. В этом случае госисполнитель налагает арест на имущество должника (кроме денежных средств), после чего оно не может отчуждаться должником.

На этой стадии поводом для промедления госисполнителя может стать отсутствие у него доказательств получения должником копии постановления об открытии исполнительного производства, как того требует ст. 30 Закона об исполнительном производстве. Дело в том, что в соответствии с ч. 1 ст. 27 этого Закона документы исполнительного производства направляются госисполнителем с сопроводительными письмами простой корреспонденцией, а это может послужить основанием утверждать, что у госисполнителя отсутствуют надлежащие доказательства получения должником таких документов, в том числе копии постановления об открытии исполнительного производства. А без таких доказательств, в свою очередь, он не может приступить к принудительному исполнению решения.

Сами госисполнители взыскателям, заинтересованным в скорейшем начале принудительного исполнения судебного решения, советуют воспользоваться возможностью, предусмотренной ч. 2 ст. 27 Закона об исполнительном производстве, и авансировать затраты госисполнителя, чтобы тот направлял документы исполнительного производства рекомендованными письмами с уведомлением.

Но есть и другой выход — требовать от госисполнителя соблюдения требований Инструкции № 74, конкретизирующей требования Закона об исполнительном производстве. В соответствии с абзацем третьим п.п. 4.1.1 Инструкции № 74 постановление об открытии исполнительного производства считается врученным должнику по адресу, указанному в исполнительном документе при соблюдении условий, предусмотренных для вручения судебных повесток. Последние же в соответствии с требованиями процессуального законодательства должны направляться заказным письмом с уведомлением или через курьера. При этом Инструкция № 74 не выдвигает требований по авансированию взыскателем затрат на направление копии постановления должнику.

Итак, если должник получил своевременно копию постановления об открытии исполнительного производства, через 7 календарных дней после этого, при условии, что решение суда в этот срок не будет полностью исполнено добровольно, госисполнитель должен приступить к принятию мер по принудительному исполнению судебного решения. Если такой день приходится на выходной или установленный законодательством праздничный день, исполнительные действия начнут осуществляться в первый, следующий за ними рабочий день. В исключительных случаях возможно проведение исполнительных действий и в нерабочие дни, но только на основании постановления госисполнителя, утвержденного начальником соответствующего органа исполнительной службы.

Нужно отметить, что если в процессе исполнительного производства изменились местонахождение или местожительство должника, место его работы или выяснилось, что у должника отсутствует имущество, на которое можно обратить взыскание, исполнитель немедленно составляет об этом акт и не позднее следующего дня отправляет исполнительный документ вместе с копией этого акта органу государственной исполнительной службы по новому местонахождению или местожительству должника, месту его работы или месту нахождения имущества должника, о чем одновременно сообщает взыскателю и органу, выдавшему исполнительный документ (ч. 4 ст. 20 Закона об исполнительном производстве).

В соответствии с ч. 2 ст. 25 Закона об исполнительном производстве исполнительные действия должны быть проведены в течение 6 месяцев со дня вынесения постановления об открытии исполнительного производства, а по исполнению решений неимущественного характера (например, об обязании опубликовать опровержение недостоверной информации, освободить самовольно занятый земельный участок и т. п.) — в течение 2 месяцев.

Сроки на первый взгляд вполне приемлемые, если бы не предусмотренные Законом об исполнительном производстве возможности отклонения от них. Так, в установленные сроки не включается срок, на который откладывается осуществление исполнительных действий (он не может составлять более 10 календарных дней), либо срок их приостановления, а также период реализации арестованного имущества должника. Кроме того, госисполнитель или даже одна из сторон исполнительного производства (взыскатель или должник) могут обратиться в суд, выдавший исполнительный документ, с заявлением об отсрочке или рассрочке исполнения.

Остановимся более подробно на основаниях и порядке отложения и приостановления исполнительного производства.

Итак, осуществление исполнительных действий может быть отложено исполнителем (по заявлению взыскателя, должника или по собственной инициативе) на срок до 10 дней:

— при наличии обстоятельств, препятствующих осуществлению исполнительных действий;

— при несвоевременном получении сторонами документов исполнительного производства, в результате чего они были лишены возможности использовать предоставленные им Законом об исполнительном производстве права.

Об отложении исполнительных действий исполнитель выносит постановление (о чем уведомляет стороны, суд или другой орган, выдавший исполнительный документ), которое в течение 3 дней может быть обжаловано начальнику соответствующего органа государственной исполнительной службы или в суд (ст. 32 Закона об исполнительном производстве).

Исчерпывающий перечень оснований для приостановления исполнительного производства установлен в ст. 34, 35 Закона об исполнительном производстве.

Исполнительное производство подлежит обязательному приостановлению,например, в случае:

— прекращения существования стороны — юридического лица, если установленные судом правоотношения допускают правопреемство;

— смерти, объявления умершим или признания безвестно отсутствующим стороны — физического лица, если установленные судом правоотношения допускают правопреемство;

— признания стороны недееспособной;

— приостановления взыскания по исполнительному документу судом;

— приостановления исполнения решения или исполнительного производства должностным лицом, которому законом предоставлено такое право;

— подачи в суд иска об исключении имущества из акта описи и ареста (в этом случае исполнительное производство приостанавливается только в части обращения взыскания на имущество, в отношении которого в суд подано исковое заявление о его исключении из описи);

— возбуждения хозяйственным судом производства по делу о банкротстве должника, если в соответствии с законом на требования взыскателя распространяется действие моратория, введенного хозяйственным судом, за исключением случаев, когда исполнительное производство находится на стадии распределения взысканных с должника денежных сумм (в том числе полученных от реализации имущества должника);

— внесения кассационного представления прокурора на решение суда;

— обращения в суд с заявлением о замене выбывшей стороны ее правопреемником (в порядке, предусмотренном ч. 4 ст. 11 Закона об исполнительном производстве);

— предоставления судом, выдавшим исполнительный документ, отсрочки исполнения решения;

— наличия средств должника на депозитных, вкладных и других подобных счетах, с которых должник не вправе требовать выдачи или списания средств до истечения определенного срока, но только при отсутствии другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание.

Исполнительное производство может быть приостановлено исполнителем в случае:

— обращения исполнителя в суд, выдавший исполнительный документ, с заявлением о разъяснении решения, подлежащего исполнению, с заявлением об отсрочке или рассрочке исполнения либо с заявлением об установлении или изменении способа и порядка исполнения;

— поступления просьбы должника, проходящего срочную службу в составе Вооруженных Сил Украины или других предусмотренных законом военных формирований;

— пребывания должника в длительной служебной командировке;

— нахождения должника на лечении в стационарном лечебном заведении;

— принятия жалобы на действия государственного исполнителя или жалобы на отказ в его отводе;

— объявления розыска должника или его имущества;

— нахождения должника или взыскателя в отпуске за пределами населенного пункта, где они проживают;

— назначения экспертизы;

— предоставления сторонам срока для приглашения переводчика.

О приостановлении исполнительного производства исполнитель не позднее дня, следующего за днем, когда ему стало известно об обстоятельствах, являющихся основанием для этого, выносит постановление, которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы и отправляется в течение 3 дней сторонам и суду или другому органу (должностному лицу), выдавшему исполнительный документ (ч. 1 ст. 36 Закона об исполнительном производстве).

Постановление о приостановлении исполнительного производства может быть обжаловано в течение 10 дней в суд, который может сократить срок приостановления исполнительного производства (ч. 3 ст. 36 Закона об исполнительном производстве).

Во время приостановления исполнительного производства исполнительные действия не осуществляются. При этом арест, наложенный на имущество должника, в том числе на средства на счетах и вкладах в учреждениях банков и других финансовых учреждениях, не снимается. Однако в это время согласно ч. 4 ст. 36 Закона об исполнительном производстве исполнитель вправе принимать меры по розыску должника или его имущества, а также обращаться в суд в порядке, установленном ст. 28, 32, 33, 78, 79, 80 Закона об исполнительном производстве.

После устранения обстоятельств, ставших основанием для приостановления исполнительного производства, исполнитель обязан (по собственной инициативе или заявлению взыскателя) вынести постановление о возобновлении исполнительного производства, которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы и в течение 3 дней отправляется сторонам (ч. 5 ст. 36 Закона об исполнительном производстве).

Если арестованное имущество должника передано на реализацию, то копии постановлений о приостановлении и возобновлении исполнительного производства отправляются также и предприятию (учреждению, организации), осуществляющему реализацию этого имущества (ч. 6 ст. 36 Закона об исполнительном производстве).

И постановление об отложении исполнительных действий, и постановление о приостановлении исполнительного производства могут быть обжалованы: постановление об отложении — в течение 3 дней начальнику соответствующего органа государственной исполнительной службы или в суд, постановление о приостановлении — в течение 10-дневного срока в суд.

Если в процессе исполнительного производства выяснилось, что имущества должника, на которое можно обратить взыскание, недостаточно для полного удовлетворения требований взыскателя, однако имущество должника обнаружено на территории другого органа государственной исполнительной службы, исполнитель, при условии, что взыскатель авансирует расходы на организацию и проведение исполнительных действий, обращает взыскание на это имущество по согласованию с начальником органа государственной исполнительной службы, которому он подчинен, и уведомив об этом начальника того органа государственной исполнительной службы, на территории которого будет осуществляться обращение взыскания на имущество должника.


5.5. Завершение исполнительного производства

К сожалению, фактическое полное исполнение судебного решения — только один из возможных вариантов завершения исполнительного производства. Все они названы в ст. 37 Закона об исполнительном производстве. Среди них:

1) признание отказа взыскателя от принудительного исполнения решения суда;

2) признание судом мирового соглашения между взыскателем и должником о завершении исполнительного производства;

3) ликвидация юрлица — стороны исполнительного производства либо смерть или оглашение умершим физлица, если правопреемство невозможно;

4) отмена решения суда, подлежащего исполнению;

5) письменный отказ взыскателя от получения предметов, изъятых у должника при исполнении решения о передаче их взыскателю;

6) передача исполнительного документа ликвидационной комиссии в случае ликвидации должника или арбитражному управляющему при признании должника банкротом и др.;

7) возврат приказа хозяйственного суда без исполнения по требованию суда, выдавшего этот приказ, либо по письменному требованию взыскателя;

8) направление исполнительного документа в другой орган исполнительной службы и др.

Завершение исполнительного производства оформляется в виде постановления госисполнителя, которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы. Постановление отправляется в течение 3 дней сторонам и суду, выдавшему исполнительный документ (ч. 2 ст. 37 Закона об исполнительном производстве).

Постановление о завершении исполнительного производства может быть обжаловано начальнику соответствующего органа государственной исполнительной службы или в суд в 10-дневный срок.

При признании судом постановления исполнителя о завершении исполнительного производства незаконным либо при его отмене начальником соответствующего или вышестоящего органа государственной исполнительной службы исполнительное производство подлежит возобновлению в течение 3 дней со дня получения определения суда или постановления начальника соответствующего или вышестоящего органа государственной исполнительной службы (ч. 1 ст. 41 Закона об исполнительном производстве).

О возобновлении исполнительного производства исполнитель выносит постановление, копия которого не позднее следующего дня отправляется в суд, признавший незаконным постановление исполнителя о завершении исполнительного производства, и сторонам (ч. 3 ст. 41 Закона об исполнительном производстве).

Хотим обратить внимание на то, что истечение шестимесячного срока для осуществления исполнительных действий не влечет за собой закрытие исполнительного производства (постановление ВХСУ от 12.10.2006 г. по делу № 29/156-03).

Не исключено, что, несмотря на предпринятые добросовестным госисполнителем действия по взысканию причитающейся с должника суммы, результат в виде полностью исполненного судебного решения получен не будет. В этом случае исполнительный документ возвращается взыскателю, за которым сохраняется возможность снова подать этот же исполнительный документ для исполнения.

Если же взыскатель сам обратился с заявлением выдать ему исполнительный документ, возобновить исполнительное производство у него уже не получится.

Предлагаем немного подробнее остановиться на таком основании для завершения исполнительного производства, как возврат исполнительного документа.

Согласно ч. 1 ст. 40 Закона об исполнительном производстве исполнительный документ, принятый исполнителем к исполнению, по которому взыскание не осуществлялось или было проведено частично, возвращается взыскателю в случаях:

— поступления письменного заявления взыскателя;

— отсутствия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание, при условии, что осуществленные исполнителем мероприятия по розыску такого имущества оказались безрезультатными;

— отказа взыскателя оставить за собой имущество должника, не реализованное во время исполнения решения;

— отказа взыскателя получить определенные предметы, которые должны быть переданы ему согласно решению;

— препятствия осуществлению исполнительных действий со стороны взыскателя;

— неосуществления взыскателем авансирования расходов на проведение исполнительных действий, если это предусмотрено Законом об исполнительном производстве, при условии, что взыскатель предупреждался о возврате ему исполнительного документа в этом случае;

— когда исполнителю в результате осуществленных мероприятий не удалось выяснить местонахождение (юридического лица) или местожительство (физического лица) должника;

— отсутствия у должника имущества, указанного в исполнительном документе, которое он должен передать взыскателю или на которое необходимо обратить взыскание с целью погашения задолженности (кроме денежных средств), при условии, что осуществленные исполнителем мероприятия по розыску этого имущества оказались безрезультатными.

О возврате взыскателю исполнительного документа и авансового взноса исполнитель выносит постановление, которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы и может быть обжаловано в суд в течение 10 дней (ч. 4 ст. 40 Закона об исполнительном производстве).

Также существует возможность того, что исполнительный документ, принятый исполнителем к исполнению, будет возвращен суду, выдавшему этот исполнительный документ, в случае восстановления судом срока подачи апелляционной жалобы на решение, по которому выдан исполнительный документ, и принятия этой апелляционной жалобы к рассмотрению (ч. 1 ст. 401 Закона об исполнительном производстве).


5.6. Затраты на исполнительное производство

Затратами на исполнительное производство являются расходы органов государственной исполнительной службы на организацию и проведение исполнительных действий по обеспечению принудительного исполнения решений. Они осуществляются за счет средств Государственного бюджета Украины и средств исполнительного производства (ч. 1 2 ст. 45Закона об исполнительном производстве).

Средства исполнительного производства состоят из (ч. 3 ст. 45Закона об исполнительном производстве):

— средств исполнительного сбора, взысканных с должника (ст. 46 Закона об исполнительном производстве);

— авансового взноса взыскателей на проведение исполнительных действий (ст. 48Закона об исполнительном производстве);

— взысканных с должника расходов на проведение исполнительных действий;

— других поступлений, не противоречащих законодательству.

Расходами на организацию и проведение исполнительных действий являются средства, потраченные на (ч. 4 ст. 45Закона об исполнительном производстве):

— перевозку, хранение и реализацию имущества должника;

— оплату труда экспертов, переводчиков и других лиц, привлеченных в установленном порядке к осуществлению исполнительных действий;

— отправку почтовыми переводами взысканных алиментов;

— розыск должника, его имущества;

— размещение объявлений в средствах массовой информации;

— оплату других затрат, необходимых для обеспечения надлежащей организации исполнения решений органами государственной исполнительной службы.

О взыскании с должника расходов, связанных с организацией и проведением исполнительных действий, исполнитель выносит постановление, которое утверждается начальником соответствующего отдела государственной исполнительной службы и может быть обжаловано сторонами в суд в течение 10 дней (ч. 5 ст. 45Закона об исполнительном производстве).


5.7. Исполнительный сбор

При неисполнении должником решения в установленный для добровольного исполнения срок с него постановлением исполнителя, которое утверждается начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы, взыскивается исполнительный сбор в размере 10 % от фактически взысканной суммы или от стоимости имущества должника, переданного взыскателю по исполнительному документу (ч. 1 ст. 46Закона об исполнительном производстве).

Если же решение носит неимущественный характер, то исполнительный сбор взыскивается в следующем размере:

— 20 ннмдг (340 грн.) с должника — физического лица;

— 50 ннмдг (850 грн.) с должника — юридического лица.

Постановление о взыскании исполнительного сбора выносится при первом поступлении исполнительного документа исполнителю, а при последующих его предъявлениях к исполнению исполнительный сбор взыскивается только в части, которая не была взыскана при предыдущем исполнении (ч. 3 ст. 46Закона об исполнительном производстве).

Если взысканной с должника суммы недостаточно для полного удовлетворения требований взыскателя, то исполнительный сбор уплачивается пропорционально взысканной сумме.

Постановление о взыскании исполнительного сбора отправляется должнику не позднее следующего дня после его вынесения и может быть им обжаловано в суд в течение 10 дней (ч. 5 ст. 46Закона об исполнительном производстве).

При закрытии исполнительного производства в связи с отменой решения, подлежащего исполнению на основании исполнительного документа, исполнительный сбор возвращается должнику (ч. 6 ст. 46Закона об исполнительном производстве).

Постановление о взыскании исполнительного сбора может быть отменено начальником соответствующего органа государственной исполнительной службы:

1) по заявлению должника, при условии, что он оплатит расходы, связанные с проведением исполнительных действий, в случае (ч. 8 ст. 46Закона об исполнительном производстве):

— принятия судом отказа взыскателя от взыскания;

— смерти взыскателя, объявления его умершим или признания его безвестно отсутствующим, если исполнение требований взыскателя в исполнительном производстве не допускает правопреемства;

— ликвидации взыскателя — юридического лица, если исполнение требований взыскателя в исполнительном производстве не допускает правопреемства;

— возвращения исполнительного документа без исполнения по требованию суда или другого органа (должностного лица), выдавшего исполнительный документ;

— возвращения исполнительного документа без исполнения по письменному требованию или заявлению взыскателя;

2) по представлению исполнителя в случае (ч. 9 ст. 46Закона об исполнительном производстве):

— смерти должника, объявления его умершим или признания его безвестно отсутствующим, если исполнение обязанностей должника в исполнительном производстве не допускает правопреемства;

— ликвидации должника — юридического лица, если исполнение обязанностей должника в исполнительном производстве не допускает правопреемства;

— недостаточности имущества юридического лица — должника, который ликвидируется;

— отмены решения суда или другого органа (должностного лица), подлежащего исполнению на основании исполнительного документа.


5.8. Распределение взысканных с должника денежных сумм

Денежные суммы, взысканные с должника, зачисляются на депозитный счет соответствующего органа государственной исполнительной службы (ч. 1 ст. 441Закона об исполнительном производстве).

Распределение взысканных (по мере их взыскания) с должника денежных сумм (в том числе средств, полученных от реализации имущества должника) осуществляется в следующем порядке (ч. 1 — 2 ст. 43 Закона об исполнительном производстве):

в первую очередь возвращается авансовый взнос сторон и других лиц на проведение исполнительных действий;

во вторую очередь компенсируются расходы государственной исполнительной службы на осуществление исполнительных действий, не покрытые авансовым взносом сторон и других лиц;

в третью очередь удовлетворяются требования взыскателя и взыскивается исполнительный сбор (пропорционально фактически удовлетворенным требованиям взыскателя).

Оставшиеся после полного исполнения решения денежные суммы используются на уплату штрафов, наложенных на должника во время исполнительного производства, а оставшиеся после уплаты штрафов денежные суммы возвращаются должнику (ч. 3 — 4 ст. 43 Закона об исполнительном производстве).

Если денежных сумм, взысканных с должника, недостаточно для удовлетворения требований по всем исполнительным документам, то они распределяются исполнителем между взыскателями в следующем порядке (ст. 44 Закона об исполнительном производстве):

— в первую очередь удовлетворяются обеспеченные залогом требования о взыскании (из сумм, полученных от реализации заложенного имущества);

— во вторую очередь удовлетворяются требования о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного увечьем или другим повреждением здоровья, а также в связи с потерей кормильца (наличие таких требований возможно лишь в том случае, когда должник — физическое лицо, а также если, например, должник — субъект хозяйствования нанес вред здоровью определенного человека);

— в третью очередь удовлетворяются требования (и именно в указанном порядке):

1) работников (связанные с трудовыми правоотношениями);

2) по уплате сбора на обязательное государственное пенсионное страхование;

3) по уплате страховых взносов на общеобязательное государственное социальное страхование;

4) по выплате оказанной адвокатами юридической помощи;

5) по выплате вознаграждения автору за использование его произведения, открытия, изобретения, промышленного образца, на которые выданы соответствующие свидетельства;

6) граждан по общеобязательному государственному социальному страхованию;

7) граждан о возмещении ущерба, причиненного их имуществу преступлением или административным правонарушением;

— в четвертую очередь удовлетворяются требования по уплате в бюджет налогов и неналоговых платежей, а также требования органов страхования по обязательному страхованию (кроме сбора на обязательное государственное пенсионное страхование);

— в пятую очередь удовлетворяются все оставшиеся требования.

Требования взыскателей каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований взыскателей предыдущей очереди, а когда взысканных сумм недостаточно для полного удовлетворения всех требований одной очереди, то эти требования удовлетворяются пропорционально размеру требований каждого взыскателя.

Требования взыскателей по выплате задолженности по заработной плате удовлетворяются в порядке календарного поступления исполнительных документов.

Взысканная с должника сумма распределяется между взыскателями в соответствии с исполнительными документами, по которым на день зачисления взысканной суммы на депозитный счет органа государственной исполнительной службы открыто исполнительное производство и закончился установленный исполнителем срок добровольного исполнения решения.

Взысканные денежные суммы могут быть перечислены исполнителем на счет взыскателя — физического лица в банке или в другом финансовом учреждении либо высланы почтовым переводом на его адрес (почтовый перевод осуществляется за счет взыскателя, за исключением алиментов) по его заявлению, а при отсутствии такого заявления на имя взыскателя выписывается чек, который выдается под расписку лично взыскателю или его представителю (ч. 2 ст. 441Закона об исполнительном производстве).

Взыскателям — юридическим лицам взысканные суммы перечисляются исполнителем в установленном порядке на принадлежащие им и указанные ими счета (ч. 3 ст. 441Закона об исполнительном производстве).

Выплата взыскателю взысканных сумм наличными или их выплата другим лицам, не являющимся взыскателями (за исключением выплаты денежных сумм залогодержателю, см. ст. 52 Закона об исполнительном производстве), не допускается (ч. 5 ст. 441Закона об исполнительном производстве).

Если взысканные с должника денежные суммы не затребованы взыскателем в течение 3 лет со дня их зачисления на депозитный счет органа государственной исполнительной службы, они перечисляются в Государственный бюджет Украины (ч. 7 ст. 441Закона об исполнительном производстве).


5.9. Обжалование действий исполнителя

В ст. 7 Закона об исполнительном производстве прямо указано, что действия госисполнителя, его отказ от совершения определенного исполнительного действия, затягивание в совершении исполнительных действий, а также отказ в удовлетворении заявления об отводе госисполнителя могут быть обжалованы лицами, участвующими в исполнительном производстве.

В большинстве случаев у взыскателя на выбор есть два пути обжалования — обратиться с жалобой на действия (бездеятельность) госисполнителя к начальнику соответствующей исполнительной службы или подать иск в суд. Срок для обжалования — 10 календарных дней. Если взыскатель избирает первый вариант, постановление начальника по его жалобе может быть обжаловано в вышестоящий орган государственной исполнительной службы или в суд также в 10-дневный срок. Закон об исполнительном производстве указывает, что этот срок следует исчислять с момента вынесения соответствующего постановления. Однако если он окажется недостаточным, есть все основания для подачи ходатайства о его продлении и исчислении не с момента вынесения, а с момента вручения он копии взыскателю.

Нужно отметить, что обжалование действий госисполнителя начальнику или дальше в вышестоящий орган может оказаться даже более действенной мерой, чем судебное обжалование. Кроме того, одной из возможных реакций на жалобу на постановление начальника может стать проведение проверки исполнительного производства вышестоящим органом.

Жалоба в исполнительном производстве подается в письменной форме и должна включать ряд обязательных реквизитов, названных в ч. 3 ст. 85 Закона об исполнительном производстве. В частности, она должна содержать:

— название органа государственной исполнительной службы, которому подается жалоба;

— точное название взыскателя и должника, их местонахождение (для юридических лиц) или местожительство (для физических лиц);

— название представителя стороны исполнительного производства (если жалоба подается представителем);

— реквизиты исполнительного документа (название, орган, выдавший его, дата выдачи и номер, резолютивная часть);

— содержание обжалуемых действий (бездействия) исполнителя с указанием нормы Закона об исполнительном производстве, которая нарушена;

— изложение обстоятельств, которыми обосновываются требования, указанные в жалобе;

— дату подачи жалобы

— подпись жалобщика (его представителя).

Жалоба, поданная в исполнительном производстве начальнику органа государственной исполнительной службы, которому исполнитель непосредственно подчинен, рассматривается в 10-дневный срок. По результатам рассмотрения жалобы начальник органа государственной исполнительной службы выносит постановление об удовлетворении или об отказе в удовлетворении жалобы, которое в 10-дневный срок может быть обжаловано в вышестоящий орган государственной исполнительной службы либо в суд.

Приведем образец жалобы на бездействия госисполнителя.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

04.07.2008 р. № 104


Начальнику Київського відділу державної
виконавчої служби Харківського міського
управління юстиціїм. Харків, вул. Студентська, 5/6
Калюжному В. В.

Стягувач (скаржник):

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Боржник:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «, МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

СКАРГА

на бездіяльність державного виконавця Коротенка К. К. з виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333

20.05.2008 р. було відкрито виконавче провадження за наказом господарського суду Харківської області від 30.04.2008 р. у справі № 33-333-33333, пред’явленим для виконання підприємством «А» (далі — Стягувач). Копію постанови про відкриття виконавчого провадження, складеної державним виконавцем Київського відділу державної виконавчої служби Харківського міського управління юстиції Коротенком К. К., було отримано Стягувачем 23.05.2008 р.

На добровільне виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333 Боржнику було надано 7 днів. У зазначений строк судове рішення Боржником добровільно виконано не було.

У період з 20.05.2008 р., тобто з моменту відкриття виконавчого провадження, і до цього моменту жодних дій, спрямованих на примусове виконання судового рішення, державним виконавцем Коротенком К. К.
вчинено не було, чим порушено вимоги Закону України «Про виконавче провадження», установлені в ст. 4, 5, 25, 30, 31, а також у гл. 6.

Інформації про те, що виконавче провадження відкладалось або зупинялось, а також про розстрочку чи відстрочку виконання рішення суду Стягувач за цей час не отримував.

20.06.2008 р. нами було подано запит державному виконавцю Коротенку К. К. про надання інформації щодо ходу виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333. Відповідь, отримана на нього, інформації про конкретні заходи з примусового виконання судового рішення не містить.

Керуючись ст. 7, 111, 85 Закону України «Про виконавче провадження»,

ПРОСИМО:

1. Визнати бездіяльність державного виконавця Коротенка К. К. такою, що порушує вимоги Закону України «Про виконавче провадження».

2. Зобов’язати державного виконавця Коротенка К. К. вжити передбачених законодавством заходів з примусового виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333.

3. Зобов’язати державного виконавця Коротенка К. К. повідомляти Стягувача про вжиті ним заходи з примусового виконання рішення господарського суду Харківської області від 04.04.2008 р. у справі № 33-333-33333.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)

Долгое время не мог получить однозначного ответа вопрос о том, в какой суд следует обжаловать действия (бездеятельность) госисполнителей. С одной стороны, в соответствии со ст. 85 Закона об исполнительном производстве такая жалоба подается в суд, выдавший исполнительный документ. С другой — многих смущало, что по всем признакам спор при участии субъекта хозяйствования и госисполнителя является административным. Кроме того, КАСУ в ст. 181 устанавливает особенности рассмотрения админсудами дел по поводу решений, действий или бездеятельности государственной исполнительной службы. Высший админсуд в Обзорном письме «О практике применения административными судами законодательства в делах по поводу решений, действий или бездействия государственной исполнительной службы (по материалам дел, рассмотренных в кассационном порядке Высшим административным судом Украины)» от 09.01.2008 г. № 7/9/1/13-08 высказал точку зрения, согласно которой жаловаться нужно в тот же суд, который выдал исполнительный документ. К аналогичному выводу пришел и Президиум Высшего хозсуда (п. 23 Рекомендаций № 04). Более того, он указал, что и рассматриваться жалобы на неисполнение приказа хозяйственного суда должны не по правилам КАСУ, а в соответствии с ХПК.

Остановимся на особенностях обжалования действий (бездеятельности) госисполнителя в исполнительном производстве, в котором исполнительным документом был приказ хозсуда. В этом случае следует руководствоваться ст. 1212 ХПК. В соответствии с ней жалобы на действия или бездействие органов государственной исполнительной службы по вопросу исполнения решений, определений, постановлений хозяйственных судов могут быть поданы взыскателем или должником в течение 10 дней со дня совершения обжалуемого действия либо со дня, когда указанным лицам стало о нем известно, или со дня, когда действие должно было быть совершено. Отметим, что неявка на рассмотрение судом жалобы взыскателя, должника или представителя государственной исполнительной службы не будет препятствовать рассмотрению жалобы.

Если на момент обращения в суд с жалобой на действия или бездействие органа государственной исполнительной службы материалы дела будут находиться в апелляционной или кассационной инстанциях, суд должен будет отложить рассмотрение жалобы до возвращения материалов дела из суда соответствующей инстанции (п. 38 Информационного письма ВХСУ «О некоторых вопросах применения норм Хозяйственного процессуального кодекса Украины, поднятых в докладных записках о работе хозяйственных судов в 2007 году» от 18.03.2008 г. № 01-8/164).

Нужно сказать, что ненадлежащее выполнение госисполнителем действий, направленных на исполнение судебного решения, достаточно часто становится основанием для удовлетворения судами жалоб субъектов хозяйствования — взыскателей (см., например, постановления ВХСУ от 26.10.2006 г. по делу № 8/324, от 05.04.2006 г. по делу № 5857-9/505, от 30.03.2006 г. по делу № 9/23).


5.10. Ответственность в исполнительном производстве

Если должник без уважительных причин не исполняет в установленный срок решение, обязывающее его выполнить определенные действия, которые могут быть выполнены только должником, исполнитель выносит постановление о наложении штрафа на должника и назначает новый срок для исполнения решения (ч. 1 ст. 87Закона об исполнительном производстве).

На физических лиц штраф налагается в размере от 2 до 10 ннмдг (от 34 до 170 грн.), на должностных лиц — в размере от 10 до 20 ннмдг (от 170 до 340 грн.), а на юридических лиц — от 20 до 30 ннмдг (от 340 до 510 грн.).

При повторном неисполнении должником решения без уважительных причин на него в том же порядке опять налагается штраф, но уже в двойном размере, а при последующем неисполнении решения должником исполнитель обращается в суд с ходатайством о привлечении должника к уголовной ответственности в соответствии с законодательством (ч. 3 ст. 87Закона об исполнительном производстве).

Постановление исполнителя о наложении штрафа в течение 10 дней может быть обжаловано начальнику соответствующего органа государственной исполнительной службы или в суд (ч. 2 ст. 87Закона об исполнительном производстве).

Кроме этого, в соответствии с ч. 1 ст. 88Закона об исполнительном производстве по постановлению начальника соответствующего органа государственной исполнительной службы на виновных лиц может быть наложен штраф в размере от 10 до 30 ннмдг (от 170 до 510 грн.) за:

— нарушение требований Закона об исполнительном производстве;

— неисполнение законных требований исполнителя;

— утрату или несвоевременную отправку исполнительного документа;

— неподачу или предоставление неправдивых сведений о доходах и имущественном состоянии должника;

— несообщение должником об изменении места нахождения (работы);

— неявку без уважительных причин по вызову исполнителя.

При наличии признаков преступления в действиях лица, преднамеренно препятствующего исполнению решения или иным образом нарушающего законодательство об исполнительном производстве, исполнитель составляет акт о нарушении и отправляет в соответствующие правоохранительные органы представление о привлечении виновного к уголовной ответственности (ч. 2 ст. 88Закона об исполнительном производстве).


6. Разрешение хозяйственных споров третейскими судами

Учитывая, что третейские суды в отличие от хозяйственных судов и общих судов в целом не столь известны и распространены, остановимся на них немного подробнее.

Деятельность третейских судов регламентируется Законом № 1701, который регулирует порядок создания и деятельности третейских судов в Украине, а также устанавливает требования к третейскому рассмотрению с целью защиты имущественных и неимущественных прав и охраняемых законом интересов физических и юридических лиц.

Третейский суд является негосударственным независимым органом, который образован в порядке, установленном Законом № 1701, для решения споров, возникающих из гражданских и хозяйственных правоотношений по соглашению или соответствующему решению заинтересованных физических и/или юридических лиц (ст. 2 Закона № 1701).

Как указано в ст. 7 Закона № 1701, вУкраине могут образовываться и действовать как постоянно действующие третейские суды, так и третейские суды для разрешения конкретного спора (суды ad hoc), при этом ни те, ни другие не имеют статуса юридического лица.

В частности, постоянно действующие третейские суды могут образовываться и действовать при:

— всеукраинских общественных организациях;

— всеукраинских организациях работодателей;

— фондовых и товарных биржах, саморегулирующихся организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг;

— торгово-промышленных палатах;

— всеукраинских ассоциациях кредитных союзов, Центральном союзе потребительских обществ Украины;

— объединениях, ассоциациях юридических лиц — субъектов предпринимательской деятельности, в том числе банков, при условии, что указанные выше субъекты зарегистрированы в соответствии с действующим законодательством Украины (ч. 1 ст. 8 Закона № 1701).

Субъектам хозяйствования нужно знать, что деятельность третейских судов, созданных при органах государственной власти и местного самоуправления, является незаконной, а потому обращение в такой третейский суд для разрешения возникшего хозяйственного спора может повлечь нежелательные последствия, в том числе в виде отмены решения, вынесенного таким судом (ч. 2 ст. 8 Закона № 1701).

Постоянно действующий третейский суд подлежит государственной регистрации (ст. 9 Закона № 1701). О данном законодательном требовании нужно помнить сторонам хозяйственного спора, решившим передать его на рассмотрение постоянно действующего третейского суда, и предварительно убедиться в том, что государственная регистрация действительно имела место.

Местонахождением постоянно действующего третейского суда является местонахождение его учредителя, однако учредитель вправе определить расположение третейских судей по административно-территориальному принципу (ч. 5 ст. 8 Закона № 1701).

При создании третейского суда для решения конкретного спора стороны определяют порядок его создания в третейском соглашении, условия которого не должны противоречить положениям Закона № 1701.


6.1. Какие хозяйственные споры могут рассматриваться третейскими судами

На разрешение третейского суда по соглашению сторон может быть передан любой спор, возникший из гражданских и хозяйственных правоотношений, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 1 Закона № 1701).

Похожие положения содержатся в ГПК, ХПК, а также в других законах.

Так, в соответствии с ч. 2 ст. 12 ХПК любой спор, подведомственный хозяйственным судам, стороны могут передать на разрешение третейского суда, кроме споров о признании актов недействительными, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд.

Стороны по гражданским делам также имеют право передать спор на рассмотрение третейского суда, за исключением случаев, установленных законом (ст. 17 ГПК).

По соглашению сторон в третейских судах, в том числе за рубежом, могут рассматриваться споры с участием иностранных инвесторов (ч. 2 ст. 26 Закона № 93), кроме споров между иностранными инвесторами и государством, возникающих по вопросам государственного регулирования иностранных инвестиций и деятельности предприятий с иностранными инвестициями.

Как видим, стороны сами должны решать, передавать ли спор на рассмотрение третейского суда, за исключением случаев, предусмотренных законом, когда они не вправе этого делать.

Если подытожить сказанное выше, то третейским судам подведомствены любые дела, возникающие из гражданских и хозяйственных правоотношений, за исключением дел (ст. 6 Закона № 1701):

— по спорам о признании недействительными нормативно-правовых актов;

— по спорам, возникающим при заключении, изменении, расторжении и выполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд;

— связанных с государственной тайной;

— по спорам, возникающим из семейных правоотношений (кроме споров, возникающих из брачных контрактов (договоров));

— о возобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом;

— в которых одной из сторон является орган государственной власти или местного самоуправления, государственное учреждение или организация, казенное предприятие;

— в которых хотя бы одна из сторон является нерезидентом Украины;

— других дел, которые в соответствии с законом подлежат разрешению исключительно судами общей юрисдикции или Конституционным Судом Украины.

Принимая решение о том, передавать ли разрешение спора на рассмотрение третейского суда, необходимо взвесить все позитивные и негативные моменты рассмотрения спора третейским судом по сравнению с судами, входящими в судебную систему Украины. Главный плюс заключается в том, что разрешение спора в третейском суде займет гораздо меньше времени, чем его рассмотрение хозяйственным, административным или общим судом. Согласно зарубежному опыту, который старается перенять Украина, третейское рассмотрение, как правило, осуществляется в одно заседание по большинству споров. Как отмечают судьи третейских судов Украины, процедура рассмотрения дела в третейском суде лишена многих процессуальных формальностей, что делает ее гораздо проще по сравнению с процедурами, предусмотренными процессуальными кодексами. Рассмотрение дела ведется на языке, предпочитаемом сторонами. Кроме того, даже передавая дело на рассмотрение в постоянно действующий третейский суд, стороны могут самостоятельно избрать судей (арбитров), которые будут рассматривать дело. Дело в том, что в целом существование третейских судов основано на идее доверия и авторитетности арбитров, рассматривающих спор. Если третейский суд в глазах субъектов хозяйствования не соответствует этим требованиям, они попросту не обратятся в него за разрешением спора. В качестве еще одного преимущества третейского рассмотрения дела называют окончательность решения третейского суда, т. е. стороны заранее застрахованы от необходимости проходить длительную процедуру обжалования решения суда в высших судебных инстанциях.

Но названные преимущества могут иметь и негативные стороны. Так, многих субъектов хозяйствования удерживает от обращения в третейский суд как раз отсутствие процедуры обжалования. Основной же проблемой на сегодня остается низкое доверие объективности и профессионализму третейских судей.


6.2. Третейское соглашение

Спор может быть передан на рассмотрение третейского суда при наличии у сторон третейского соглашения, т. е. соглашения сторон о передаче спора на разрешение третейского суда, которое должно соответствовать требованиям ст. 12 Закона № 1701.

В частности, третейское соглашение может быть заключено как в виде отдельного письменного соглашения, так и в виде третейской оговорки в договоре, контракте.

При указании в третейском соглашении на конкретный, постоянно действующий третейский суд, а также при передаче спора на разрешение постоянно действующего третейского суда регламент этого суда рассматривается как неотъемлемая часть третейского соглашения.

Третейское соглашение оформляется в письменной форме и считается заключенным с момента его подписания сторонами, но оно может быть заключено и путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу либо с использованием средств электронной или другой связи, если при этом обеспечивается фиксация этого соглашения, а также путем направления отзыва на иск, в котором одна из сторон подтверждает наличие этого соглашения, а другая сторона этого не отрицает.

Ссылка в договоре, контракте на документ, содержащий условие о третейском рассмотрении спора, является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и эта ссылка делает третейское соглашение частью договора.

Третейское соглашение может содержать как указание на определенный третейский суд, так и просто ссылку на разрешение третейским судом соответствующих споров, возникающих между сторонами.

Приведем образец того, каким образом можно сформулировать третейскую оговорку в договоре.

«Усі спори, розбіжності, вимоги або претензії, що виникають з цього договору (правочину) або у зв'язку з ним, або витікають з нього, у тому числі, що стосуються його виконання, порушення, припинення або недійсності, підлягають остаточному вирішенню у постійно діючому Третейському суді ________________________ відповідно до його Регламенту».

Именно такие формулировки чаще всего предлагают включать в договоры постоянно действующие третейские суды.

Стороны могут также включить в третейскую оговорку следующие условия:

«Третейський суд складається з одного третейського судді» или «Третейський суд складається з трьох третейських суддів».

«Сторони домовились, що розгляд їх спору у Третейському суді буде проходити тільки на підставі письмових матеріалів, наданих сторонами, без проведення усного слухання і виклику сторін».

«Місце проведення засідання Третейського суду _________________».
(місто)

«Мова (мови) третейського розгляду _____________________________________________________________________________».

(українська, російська)

Образец третейского соглашения приведен ниже.

Третейська угода до договору про ________________________

від ___________ 200_ р. № _____

м. ______________

«__»________ 200__ р.

____________________________________________, в особі __________________________________________, який (яка) діє на підставі _________________, іменоване у подальшому «Сторона-1», і ____________________________________________, в особі ____________________________________________, який (яка) діє на підставі ________________, іменоване у подальшому «Сторона-2», керуючись статтею 12 Закону України «Про третейські суди», уклали цю третейську угоду про таке:

1. Усі спори, розбіжності, вимоги або претензії, що виникають з договору _______________________ від «__»________ 200__ р. № ___, у зв'язку з ним, або випливають з нього, у тому числі що стосуються його виконання, порушення, припинення або недійсності, а також зміни його умов, підлягають остаточному вирішенню у постійно діючому Третейському суді ___________________________ відповідно до Регламенту цього Третейського суду.

2. Третейський суд складається з одного (або трьох) третейського судді.

3. Ця угода набуває чинності з моменту її підписання сторонами та діє до «__»________ 200__ р.

4. Цю угоду складено у двох примірниках, кожен з яких має однакову силу.

5. Реквізити сторін:

Сторона-1: Сторона-2 :

__________________________________

__________________________________

__________________________________

Підпис ____________________________

__________________________________

__________________________________

__________________________________

Підпис ____________________________

Стороны могут заключить третейское соглашение, регламентирующее процедуру разрешения спора третейским судом более детально. Ниже приведен пример такого третейского соглашения.

ТРЕТЕЙСЬКА УГОДА

м. _____________________ «_____» ___________200__р.

Сторона 1: (назва) ______________________________________________________в особі ________________________________________________________, який (яка) діє на підставі _____________________________________________________________________та

Сторона 2: (назва) _________________________________________________ в особі _________________________________________________ __________________________________________________, який (яка) діє на підставі __________________________________________________________, уклали цю Третейську угоду (далі — Угода) про таке:

1. Сторони добровільно та за взаємною домовленістю погодилися передати спір, що виник (може виникнути у майбутньому) з договору _______________________ № ____ від «_____» ___________200__ р., укладеного між сторонами цієї Угоди, на розгляд і остаточне вирішення до Постійно діючого третейського суду ____________________________ (до третейського суду ad hoc).

2. У разі виникнення спору між сторонами Угоди за договором ________________________ № ____ від «_____»___________200__ р. розгляд та винесення рішення з такого спору покладається на третейського суддю (третейських суддів) у кількості ________ осіб, _______________________________________________

___________________________________________________________________, який (які) був (були) обраний (обрані) сторонами цієї Угоди відповідно до вимог Регламенту Постійно діючого третейського суду ____________________________________ (або за процедурою обрання суддів третейських судів ad hoc).

3. Розгляд справи між сторонами цієї Угоди здійснюватиметься в місті ___________.

4. Сторони добровільно погоджуються сумлінно виконувати ухвали та рішення Постійно діючого третейського суду _______________________________ (або третейського суду ad hoc) чи ухвали та рішення третейського судді, якщо сторони домовились про розгляд справи третейським судом у кількості одного судді, дотримуватись вимог Регламенту Постійно діючого третейського суду при ___________________________ та своїми діями сприяти повному та всебічному розгляду справи.

5. Підписавши цю Угоду, сторони повністю усвідомлюють усі правові наслідки вчинення таких дій зі свого боку та усвідомлюють, що відповідно до вимог Закону України «Про третейські суди» від 11.05.2004 р. рішення третейського суду є остаточним і оскарженню не підлягає.

Реквізити сторін, підписи та печатки

Сторона 1: Сторона 2 :

__________________________________

__________________________________

__________________________________

Підпис ____________________________

__________________________________

__________________________________

__________________________________

Підпис ____________________________

Оформить тертейское соглашение можно как до возникновения спора, так и после этого.

Если стороны заключили третейское соглашение, оно становится обязательным для них, а это значит, что они не имеют права уклониться от передачи спора в третейский суд в случае возникновения конфликтной ситуации.

Третейские суды разрешают споры на основании Конституции и законов Украины, других нормативно-правовых актов и международных договоров Украины, а в случаях, предусмотренных законом или международным договором Украины, применяет нормы права других государств (ч. 1 2 ст. 11 Закона № 1701).

При отсутствии законодательства, регулирующего определенные спорные отношения, третейские суды применяют законодательство, регулирующее подобные отношения, а при отсутствии такового применяют аналогию права или руководствуются торговыми и другими обычаями, если они по своему характеру и содержанию свойственны этим спорным отношениям (ч. 3 ст. 11 Закона № 1701).


6.3. Процедурные вопросы разрешения хозяйственных споров в третейских судах

Передача спора на разрешение третейского суда возможна только до принятия общим судом или хозяйственным судом решения по спору между теми же сторонами, по тому же предмету и по тем же основаниям (ст. 5 Закона № 1701).

Другими словами, если спор уже разрешен общим судом или хозяйственным судом, то стороны уже не вправе передавать его для повторного рассмотрения третейским судом.

Как мы уже отмечали, в Украине могут создаваться и действовать как постоянно действующие третейские суды, так и третейские суды для разрешения конкретного спора (суды ad hoc), при этом процедура разрешения хозяйственных споров в них может существенно отличаться.

Это связано с тем, что постоянно действующие третейские суды имеют свой регламент, т. е. документ, который определяет порядок и правила разрешения споров в этом суде, правила обращения к нему, порядок формирования состава этого третейского суда, а также другие вопросы, связанные с разрешением споров в нем. В третейских судах для разрешения конкретного спора (суды ad hoc) все вопросы, связанные с разрешением этого спора, оговариваются сторонами при создании такого суда.

В третейских судах ad hoc стороны согласовывают порядок обмена документами и письменными материалами между ними, а также между сторонами и третейским судом или третейскими судьями, а также указывают адреса для этого, а в постоянно действующих третейских судах этот порядок определяется регламентом (ч. 1 — 2 ст. 15 Закона № 1701).

Если стороны не согласовали или не могут согласовать эти вопросы либо если они не определены в регламенте, то документы и другие письменные материалы отправляются по последнему известному месту жительства физического лица или по юридическому адресу (местонахождению) юридического лица заказным письмом с уведомлением о вручении или иным способом, предусматривающим получение доказательств доставки документов и других письменных материалов адресату (например, вручение под расписку). При этом следует учитывать, что документы и другие письменные материалы считаются полученными адресатом в день их доставки, даже когда получатель в данное время по этому адресу не находится (не проживает), если он надлежащим образом не уведомил другую сторону об изменении своего адреса (ч. 3 ст. 15 Закона № 1701).

Третейский суд может рассматривать дела в составе одного третейского судьи или в любом нечетном количестве третейских судей (ч. 2 ст. 16 Закона № 1701).

В судах ad hoc стороны определяют количественный и персональный состав третейского суда по своему усмотрению, а в постоянно действующих третейских судах он определяется по правилам, установленным регламентом, но в любом случае количество третейских судей должно быть нечетным (ч. 3 — 5 ст. 16 Закона № 1701).

Если стороны не согласовали количественный состав третейского суда в суде ad hoc, то рассмотрение спора осуществляется судом в составе трех судей (ч. 6 ст. 16 Закона № 1701).

В судах ad hoc формирование состава третейского суда осуществляется в порядке, установленном сторонами, а в постоянно действующих третейских судах — в порядке, установленном регламентом (ч. 1 — 2 ст. 17 Закона № 1701).

Если стороны не предусмотрели иного, то в судах ad hoc при формировании третейского суда в составе трех и более третейских судей каждая из сторон назначает или избирает равное количество третейских судей, а избранные этим способом третейские судьи для обеспечения нечетного количества третейских судей избирают еще одного третейского судью.

Если же одна из сторон в течение 10 дней после получения от другой стороны просьбы об этом не назначит или не изберет надлежащее количество третейских судей или если назначенные или избранные сторонами третейские судьи не изберут еще одного третейского судью в течение 10 дней после их назначения или избрания, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается, что не лишает стороны права в обычном порядке передать этот спор для разрешения в местный хозяйственный суд либо в общий суд в соответствии с установленными законом подведомственностью и подсудностью дел (п. 1 ч. 3 ст. 17 Закона № 1701).

В случаях когда спор подлежит разрешению третейским судьей единолично, а стороны не назначат или не изберут третейского судью после обращения одной стороны к другой с предложением об этом, рассмотрение спора в третейском суде также прекращается и этот спор может быть передан для разрешения в местный хозяйственный суд либо в общий суд в обычном порядке (п. 2 ч. 3 ст. 17 Закона № 1701).

При назначении или избрании третейских судей сторонам следует учитывать, что третейские судьи не являются представителями сторон, поэтому они не должны быть прямо или опосредованно заинтересованы в результате разрешения этого спора и должны иметь признанные сторонами знания, опыт, деловые и моральные качества, необходимые для разрешения спора (ч. 1 ст. 18 Закона № 1701).

Кроме этого, необходимо принимать во внимание, что третейскими судьями не могут быть лица (ч. 2 ст. 18 Закона № 1701):

— не достигшие совершеннолетия;

— находящиеся под опекой или попечительством;

— имеющие судимость;

— признанные в судебном порядке недееспособными.

В постоянно действующих третейских судах при единоличном разрешении спора третейский судья должен иметь высшее юридическое образование, а при коллегиальном разрешении спора высшее юридическое образование должно быть только у председателя состава третейского суда (ч. 3 ст. 18 Закона № 1701).

При разрешении спора в третейских судах
ad hoc стороны могут устанавливать дополнительные требования к третейским судьям (ч. 4 ст. 18 Закона № 1701).

Основания для отвода или самоотвода третейского судьи предусмотрены ст. 19 Закона № 1701.

В частности, третейский судья не может принимать участие в рассмотрении дела, а после его назначения или избрания подлежит отводу или самоотводу, если (ч. 1 ст. 19 Закона № 1701):

— он лично или опосредованно заинтересован в результате рассмотрения дела;

— он является родственником одной из сторон или других лиц, принимающих участие в деле, или находится с ними в особых отношениях;

— такова его просьба или таково общее решение сторон;

— стороной после избрания или назначения третейского судьи установлены обстоятельства, дающие основания считать отношение третейского судьи к делу предвзятым или необъективным;

— третейский судья длительно (больше одного месяца со дня назначения или избрания) не выполняет своих обязанностей по конкретному делу;

— выявлено несоответствие третейского судьи требованиям, установленным ст. 18 Закона № 1701;

— третейский судья принимает участие в решении спора, связанного прямо или опосредованно с выполнением им служебных полномочий, которые предоставлены государством.

Кроме этого, в соответствии с ч. 2 ст. 19 Закона № 1701 ни одно лицо не может быть третейским судьей по делу, в котором оно раньше принимало участие в любом качестве (сторона, представитель стороны, третейский судья, который был отведен или заявил самоотвод и т. п.).

При разрешении спора в судах ad hoc стороны могут устанавливать дополнительные основания для отвода или самоотвода третейского судьи (ч. 3 ст. 19 Закона № 1701).

Затраты, связанные с разрешением спора третейским судом, распределяются между сторонами в соответствии с порядком, определенным третейским соглашением или регламентом третейского суда, а при отсутствии такого порядка они распределяются третейским судом следующим образом (ст. 26 Закона № 1701):

— при удовлетворении иска затраты возлагаются на ответчика, а при отказе в иске — на истца;

— при частичном удовлетворении иска затраты возлагаются на обе стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

В любом случае порядок распределения затрат, связанных с разрешением спора, указывается в решении или постановлении третейского суда.


6.4. Исковое заявление и порядок его рассмотрения в третейском суде

Процедура рассмотрения дел в третейском суде начинается с предъявления искового заявления. Право на обращение в третейский суд несколько отличается по содержанию от права на обращение в государственный суд. Различие состоит в том, что право на обращение в государственный суд является безусловным, а право на обращение в третейский суд возникает у стороны лишь на основании третейского соглашения. Вместе с тем общим моментом при обращении как в государственный, так и в третейский суд является то, что оно оформляется и реализуется путем подачи соответствующего искового заявления.

Требования к исковому заявлению, которое подается в третейский суд в письменной форме, определены ст. 35 Закона № 1701. В частности, в исковом заявлении обязательно указываются:

— название постоянно действующего третейского суда или состав третейского суда в суде
ad hoc;

— дата подачи искового заявления;

— наименование и юридические адреса для сторон — юридических лиц и/или фамилия, имя, отчество, дата рождения, местожительство и место работы для сторон — физических лиц;

— если иск подается представителем истца, то указывается наименование и юридический адрес для представителя — юридического лица и/или фамилия, имя, отчество, дата рождения, местожительство и место работы для представителя — физического лица;

— содержание исковых требований;

— цена иска, если исковые требования подлежат оценке;

— обстоятельства, обосновывающие исковые требования;

— доказательства, подтверждающие исковые требования;

— расчет исковых требований;

— ссылка на наличие третейского соглашения между сторонами и доказательства ее заключения;

— перечень письменных материалов, прилагаемых к исковому заявлению.

Исковое заявление подписывается истцом или его представителем со ссылкой на документ, удостоверяющий его полномочия.

К исковому заявлению прилагаются документы, подтверждающие:

— наличие третейского соглашения;

— обоснованность исковых требований;

— полномочия представителя;

— отправку другой стороне копии искового заявления (опись вложения и квитанция об отправке ценного письма, квитанция об отправке заказного письма,
выписка из реестра почтовых отправлений и т. п.).

Приведем для примера исковое заявление, которое могло бы подать предприятие «А» в отношении предприятия «Б», если бы между ними было заключено третейского соглашение или договор поставки продукции, относительно которого возник спор, содержал третейскую оговорку.

Підприємство «А»

61000 м. Харків, вул. Лісна, 10, п/р № 26008880001110 в Харківській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»,
МФО 351016, код ЄДРПОУ 11111111

17.03.2008 р. № 59


Постійно діючий третейський суд
при
____________________________________________
назва органу (організації), при якому створено суд
________________________________________________
місцезнаходження третейського суду

Позивач:

Підприємство «А», 61000 м. Харків, вул. Лісна, 10,
п/р № 26008880001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 11111111

Відповідач:

Підприємство «Б», 61000 м. Харків, вул. Річна, 20,
п/р № 26004440001110 у Харківській обласній філії
АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016,
код ЄДРПОУ 22222222

Ціна позову:

95400 грн. 00 коп.

ПОЗОВНА ЗАЯВА

про стягнення заборгованості та суми штрафних санкцій

за договором поставки продукції

Між підприємством «А» та підприємством «Б» було укладено Договір поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р., за умовами якого підприємство «А» здійснює поставку продукції підприємству «Б» на підставі щомісячних Специфікацій.

Підприємство «Б» з початку січня 2008 року припинило виконувати свої договірні зобов’язання з оплати продукції, що була поставлена підприємством «А». У результаті цього станом на 02.03.2008 р. у підприємства «Б» перед підприємством «А» утворилася заборгованість на суму 80000 грн. 00 коп. Розрахунок заборгованості наводиться у додатку до позовної заяви.

Крім того, договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. було передбачено відповідальність за несвоєчасну оплату поставленої продукції у вигляді пені в розмірі 0,5 % від суми заборгованості за кожний день прострочення. Розрахунок пені за час прострочення на день подання позовної заяви до суду наведено в додатку до позовної заяви.

02.03.2008 р. підприємство «А» направило претензію на адресу підприємства «Б» з вимогою оплатити поставлену продукцію та сплатити передбачені договором штрафні санкції. У своїй відповіді на претензію, яку датовано 07.03.2008 р., підприємство «Б» визнало заборгованість за договором, однак сплатити її відмовилось у зв’язку зі скрутним фінансовим становищем.

10.03.2008 р. між підприємством «А» і підприємством «Б» було укладено третейську угоду, умовами якої передбачено передачу спору, що виник при виконанні договору поставки продукції, на розгляд Постійно діючого третейського суду при ______________________________________________________________.

(назва органу (організації), при якому створено суд)

На підставі викладеного, керуючись ст. 5, 6, 35 Закону України «Про третейські суди»,

ПРОСИМО:

1. Стягти з підприємства «Б» заборгованість за договором поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. у розмірі 80000 (вісімдесят тисяч) грн. 00 коп. на користь підприємства «А».

2. Стягти з підприємства «Б» суму пені у розмірі 15400 (п’ятнадцять тисяч чотириста) грн. 00 коп.

Додатки до заяви:

1. Фотокопія Договору поставки продукції № 49 від 25.06.2007 р. на 2 (двох) аркушах.

2. Фотокопії Специфікацій на січень і лютий 2008 р. на 2 (двох) аркушах.

3. Фотокопія накладної № 21 від 08.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

4. Фотокопія накладної № 29 від 15.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

5. Фотокопія накладної № 36 від 22.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

6. Фотокопія накладної № 45 від 29.01.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

7. Фотокопія накладної № 53 від 05.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

8. Фотокопія накладної № 58 від 12.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

9. Фотокопія накладної № 64 від 19.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

10. Фотокопія накладної № 71 від 26.02.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

11. Фотокопія претензії № 43 від 02.03.2008 р. на 2 (двох) аркушах.

12. Фотокопія відповіді на претензію № 38 від 07.03.2008 р. на 1 (одному) аркуші.

13. Третейська угода від 10.03.2008 р. між підприємством «А» і підприємством «Б» на 2 (двох) аркушах.

14. Розрахунок заборгованості за договором поставки продукції, що виникла в підприємства «Б» перед підприємством «А» на 1 (одному) аркуші.

15. Розрахунок пені за прострочення оплати поставленої продукції на 1 (одному) аркуші.

16. Поштова квитанція й опис вкладення, що підтверджують направлення відповідачу позовної заяви, на 2 (двох) аркушах.

Усього на 21 (двадцяти одному) аркуші.

Директор підприємства «А» Іванов І. І. Іванов
(підпис)

После получения искового заявления ответчик в порядке и сроки, предусмотренные регламентом третейского суда или третейским соглашением (в третейском суде ad hoc), направляет истцу и третейскому суду письменный отзыв на иск (ч. 1 ст. 36 Закона № 1701).

Если срок предоставления отзыва на исковое заявление не определен, то он подается не менее чем за три дня до первого заседания третейского суда, разрешающего спор (ч. 2 ст. 36 Закона № 1701).

Следует отметить, что неподача отзыва на иск в установленный срок не освобождает ответчика в дальнейшем от его предоставления по требованию третейского суда.

На любой стадии до принятия решения по делу ответчик вправе подать встречный иск при условии, что он подведомствен третейскому суду и может быть предметом третейского рассмотрения в соответствии с третейским соглашением (ч. 1 2 ст. 37 Закона № 1701).

Третейский суд принимает встречный иск к общему рассмотрению с первоначальным иском, если оба иска взаимно связаны и их общее рассмотрение является целесообразным, в частности когда они вытекают из одних и тех же правоотношений или когда требования по ним могут засчитываться (ч. 3 ст. 37 Закона № 1701).

Обращаем внимание: встречный иск может быть подан даже в том случае, если его предъявление прямо запрещено третейским соглашением, поскольку такой запрет недействителен.

Подача встречного иска и отзыва на него осуществляется по тем же правилам, по которым подается исковое заявление и отзыв на него (ч. 4 5 ст. 37 Закона № 1701).

Если стороны не договорились об ином, то до принятия решения третейским судом каждая сторона имеет право изменить, дополнить или уточнить свои исковые требования (ч. 5 ст. 36 Закона № 1701).

Третейское рассмотрение осуществляется в заседании третейского суда при участии сторон или их представителей, если стороны не договорились об ином, однако третейский суд вправе признать явку сторон на заседание обязательной (ч. 1 2 ст. 39 Закона № 1701).

О дне, времени и месте проведения заседания третейского суда сторонам сообщается не позднее чем за 10 дней до заседания, при этом сообщение направляется или вручается третейским судом в порядке, установленном ст. 15 Закона № 1701.

Что касается места проведения третейского рассмотрения, то по общему правилу им является местонахождение третейского суда. В регламенте может быть предусмотрено другое место, например местонахождение ответчика. По соглашению и за счет сторон третейский суд может рассмотреть дело в любой точке мира. Если стороны третейского рассмотрения в суде ad hoc не договорились о месте рассмотрения, третейский суд сам определяет место с учетом всех обстоятельств дела, в частности характера дела, удобства выбранного места третейского рассмотрения для сторон и состава третейского суда.

Во время рассмотрения дела третейский суд должен обеспечить соблюдение принципа состязательности сторон, равные возможности и свободу сторонам в предоставлении ими доказательств и в доказывании их убедительности (ч. 4 ст. 39 Закона № 1701).

Стороны при рассмотрении спора в третейском суде имеют право (ч. 5 ст. 39 Закона № 1701):

— знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, снимать копии;

— принимать участие в заседаниях третейского суда;

— предоставлять доказательства;

— принимать участие в исследовании доказательств;

— подавать ходатайства;

— давать письменные и устные объяснения;

— возражать против ходатайств и доводов других участников по делу;

— заявлять отводы;

— пользоваться другими правами, предоставленными Законом № 1701, регламентом третейского суда или третейским соглашением (в третейском суде ad hoc).

А вот вопрос о возможности обеспечения иска (запрет отчуждать имущество до вынесения решения судом и др.) в третейском производстве уже долгое время остается спорным. Он по-разному решается в разных странах. Одни считают, что третейское рассмотрение является частным делом сторон, и потому государство не должно в него вмешиваться до момента вынесения решения судом. Другие исходят из того, что принятие мер по обеспечению иска является гарантией последующего исполнения судебного решения.

В Украине третейский суд по заявлению любой из сторон имеет право распорядиться о принятии стороной таких мер обеспечения в отношении предмета спора, которые он считает необходимыми, с учетом положений гражданского и хозяйственного процессуального законодательства. При этом нужно сказать, что стороны могут договориться о невозможности вынесения третейским судом определения об обеспечении иска во время разрешения их спора.

Отметим, что на практике применить обеспечение иска третейский суд фактически не может, поскольку эта норма не обеспечена санкциями и возможностью принудительного выполнения мер по обеспечению иска. Дело все в том, что государственный суд не наделен правом выдавать исполнительный документ в отношении обеспечения иска, который рассматривается третейским судом.

Третейский суд с целью правильного разрешения спора вправе обязать стороны или одну из сторон заказать проведение экспертизы для разъяснения вопросов, нуждающихся в специальных знаниях, о чем выносит соответствующее решение (ст. 43 Закона № 1701).

Протокол заседания третейского суда ведется лишь при наличии соглашения сторон об этом либо когда ведение протокола предусмотрено регламентом третейского суда (ч. 1 ст. 44 Закона № 1701).

Нужно обратить внимание на одну немаловажную особенность третейского рассмотрения дела: требования третейского суда об истребовании доказательств не являются обязательными для исполнения. Кроме того, ответственность, предусмотренная законодательством за дачу заведомо ложных показаний, не распространяется на показания, данные третейскому суду.

Третейский суд выносит определение о прекращении производства по делу в следующих случаях (ст. 53 Закона № 1701):

— когда спор не подлежит разрешению в третейских судах Украины;

— когда есть решение хозяйственного суда или общего суда по спору между теми же сторонами, по тому же предмету и по тем же основаниям;

— при отказе истца от иска;

— при заключении сторонами соглашения о прекращении третейского рассмотрения;

— когда ликвидировано предприятие, учреждение или организация, являющиеся стороной по делу;

— в случае смерти физического лица, являющегося стороной по делу, если спорные правоотношения не допускают правопреемства;

— когда третейский суд некомпетентен в отношении спора, переданного на его рассмотрение.

Решение по делу принимается после исследования всех обстоятельств дела третейским судьей (при единоличном рассмотрении дела) или большинством голосов третейских судей, входящих в состав третейского суда, и объявляется в заседании третейского суда (ч. 1 ст. 45 Закона № 1701).

При объявлении третейским судом только резолютивной части решения третейский суд в течение пяти дней (если стороны не согласовали иной срок) со дня объявления этой части решения направляет каждой стороне по одному экземпляру мотивированного решения (ч. 2 3 ст. 45 Закона № 1701).

Решение третейского суда, изложенное в письменной форме, подписывается третейским судьей (при единоличном рассмотрении дела) или полным составом третейского суда, в том числе и третейским судьей, имеющим отдельное мнение. При наличии у третейского судьи отдельного мнения оно излагается в письменной форме и прилагается к решению третейского суда (ч. 1 ст. 46 Закона № 1701).

Решение постоянно действующего третейского суда скрепляется подписью руководителя и круглой печатью юридического лица — учредителя этого третейского суда, а подписи третейских судей на решении третейского суда ad hoc удостоверяются нотариально (ч. 2 ст. 46 Закона № 1701).


6.5. Обжалование решения третейского суда и его выполнение

Решение третейского суда является окончательным и обжалованию не подлежит, за исключением случаев, предусмотренных Законом № 1701, когда оно в течение3 месяцев со дня его принятия может быть обжаловано в местный хозяйственный суд либо в общий суд в соответствии с установленными законом подведомственностью и подсудностью дел (ч. 1, 2 и 4 ст. 51 Закона № 1701).

В частности, решение третейского суда может быть обжаловано и отменено только по следующим основаниям (ч. 3 ст. 51 Закона № 1701):

— дело, по которому принято решение третейского суда, в соответствии с законом не подведомствено третейскому суду;

— решение третейского суда принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением;

— решением третейского суда разрешены вопросы, выходящие за пределы третейского соглашения, — в этом случае может быть отменена только та часть решения, которая касается этих вопросов;

— третейское соглашение признано недействительным местным хозяйственным судом или общим судом;

— состав третейского суда, принявшего решение, не соответствовал требованиям ст. 16 — 19 Закона № 1701.

Следует помнить, что обжаловать решение третейского суда может только сторона по делу. Это значит, что суд, в который подана жалоба на решение третейского суда лицом, которое не является в деле истцом или ответчиком, должен отказать в ее принятии (п. 1.3 Рекомендаций Президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 11.04.2005 г. № 04-5/639).

Отмена решения третейского суда местным хозяйственным судом или общим судом не лишает стороны права повторно обратиться в третейский суд, за исключением следующих случаев, когда спор не подлежит последующему рассмотрению в третейских судах (ч. 5 — 6 ст. 51 Закона № 1701):

— если решение третейского суда отменено полностью или частично в связи с признанием недействительным третейского соглашения;

— если решение третейского суда отменено в связи с тем, что оно принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением;

— если решение третейского суда отменено в связи с тем, что им разрешены вопросы, выходящие за пределы третейского соглашения.

Решение третейского суда исполняется стороной добровольно, в порядке и сроки, установленные в нем, а если срок выполнения решения в нем не установлен, то оно подлежит немедленному исполнению (ч. 1 2 ст. 55 Закона № 1701).

На самом деле в разных странах вопрос о порядке принудительного исполнения решений третейского суда решается по-разному. Однако общее правило звучит так: для того чтобы решение третейского суда было исполнено в принудительном порядке, оно должно пройти определенную процедуру получения разрешения на исполнение. Именно во время этой процедуры происходит судебный контроль за арбитражем, а ее содержанием выступает проверка соблюдения третейским судом границ компетенции на решение конкретного спора. По общему правилу во время этой процедуры компетентный государственный суд не имеет права исследовать обстоятельства, установленные третейским судом, либо пересматривать решение третейского суда по сути, а основания для отказа в выдаче исполнительного документа строго ограничены.

По этому пути пошла и Украина, указав в ч. 3 ст. 55 Закона № 1701: если исполнение решения третейского суда нуждается в совершении действий органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их служебными лицами, то оно осуществляется при условии выдачи местным хозяйственным судом или общим судом исполнительного документа.

Однако такая несколько противоречивая формулировка (с указанием на необходимость получения исполнительного документа в случае, если есть потребность в совершении действий органами государственной власти или органами местного самоуправления) вызывает много споров на практике. Ситуацию усложняет тот факт, что Конституционный Суд Украины в Решении от 24.02.2004 г. № 3-рп/2004 по делу об исполнении решений третейских судов указал, что решения третейских судов сами по себе являются исполнительными документами, на основании которых по заявлению взыскателя либо его представителя о принудительном исполнении решения государственные исполнители должны обеспечить принудительное исполнение решений третейских судов.

Однако уже после принятия указанного решения КСУ в Закон об исполнительном производстве были внесены изменения, после которых решение третейских судов не входит в число исполнительных документов.

Что это означает на практике? Это означает, что, если решение третейского суда не исполняется добровольно, для его принудительного исполнения нужно обратиться с заявлением о выдаче исполнительного документа в соответствии с установленными законом подведомственностью и подсудностью дел в местный хозяйственный суд либо в общий суд. Такое заявление может быть подано в течение трех лет со дня принятия решения третейского суда.

Отметим также, что только на основании решения третейского суда не может быть зарегистрировано и право собственности на недвижимость. Так, Минюст в письме от 09.01.2007 г. № 19-32/1, а также в разъяснениях от 22.06.2007 г. № 19-32/30 указал, что БТИ проводят регистрацию прав собственности на недвижимое имущество на основании решения третейского суда при условии предъявления исполнительного документа, выданного компетентным судом.

Заявление о выдаче исполнительного документа подлежит рассмотрению в течение 15 дней со дня его поступления в суд, при этом стороны извещаются о времени и месте рассмотрения заявления, однако неявка сторон или одной из сторон не является препятствием для его рассмотрения (ч. 1 ст. 56 Закона № 1701).

При рассмотрении заявления о выдаче исполнительного документа должно быть затребовано дело из постоянно действующего третейского суда, в котором оно хранится, при этом дело направляется третейским судом в соответствующий суд в течение 5 дней со дня поступления от него такого требования, а срок рассмотрения заявления о выдаче исполнительного документа продлевается до одного месяца (ч. 2 ст. 56 Закона № 1701).

Предъявить исполнительный документ, выданный компетентным судом на основании решения третейского суда, для принудительного исполнения можно в течение 3 лет с момента вынесения решения (см. письмо Минюста от 25.03.2005 г. № 25-32/622).

После рассмотрения заявления о выдаче исполнительного документа дело подлежит возврату в постоянно действующий третейский суд (ч. 5 ст. 56 Закона № 1701).

Определение о выдаче исполнительного документа направляется сторонам в течение 5 дней со дня его принятия, а сам исполнительный документ выдается стороне, в интересах которой он выдан, непосредственно в суде, принявшем решение о его выдаче (ч. 3 4 ст. 56 Закона № 1701).

В удовлетворении заявления о выдаче исполнительного документа может быть отказано, если (ч. 6 ст. 56 Закона № 1701):

— на день принятия решения по нему установлено, что решение третейского суда отменено;

— дело, по которому принято решение третейского суда, не подведомствено третейскому суду;

— пропущен установленный срок для обращения за выдачей исполнительного документа, а причины его пропуска не признаны судом уважительными;

— решение третейского суда принято по спору, не предусмотренному третейским соглашением;

— решением третейского суда разрешены вопросы, выходящие за пределы третейского соглашения;

— третейское соглашение признано недействительным;

— состав третейского суда, принявшего решение, не соответствовал требованиям ст. 16 — 19 Закона № 1701;

— решение третейского суда содержит способы защиты прав и охраняемых интересов, не предусмотренные законами Украины;

— постоянно действующий третейский суд не предоставил по требованию суда соответствующее дело.


7. Разрешение хозяйственных споров международным коммерческим арбитражем

Деятельность международного коммерческого арбитража, если место арбитража находится на территории Украины, регулируется Законом № 4002.

По своей сути международный коммерческий арбитраж является третейским судом.

Слово «коммерческий» толкуется широко и охватывает вопросы, связанные со всеми отношениями торгового характера (договорными и внедоговорными).

В частности, отношения торгового характера включают:

— любые торговые договоры о поставке товаров или предоставлений услуг (обмене товарами или услугами);

— соглашения о распределении, торговом представительстве;

— факторные операции;

— лизинг;

— инжиниринг;

— строительство промышленных объектов;

— предоставление консультативных услуг;

— покупку-продажу лицензий;

— инвестирование;

— финансирование;

— банковские услуги;

— страхование;

— соглашения об эксплуатации или концессиях;

— совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества;

— перевозку товаров и пассажиров воздухом, морем, железнодорожными и автомобильными путями.


7.1. Хозяйственные споры, которые может рассматривать международный коммерческий арбитраж

По соглашению сторон на рассмотрение международного коммерческого арбитража могут передаваться (ч. 2 ст. 1 Закона № 4002):

— споры по договорным и другим гражданско-правовым отношениям, возникающие при осуществлении внешнеторговых и других видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за рубежом;

— споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Украины, между собой, споры между их участниками, а также их споры с другими субъектами права Украины.

В частности, споры, возникающие между субъектами внешнеэкономической деятельности и иностранными субъектами хозяйственной деятельности в процессе осуществления внешнеэкономической деятельности, могут рассматриваться при наличии согласия сторон спора Международным коммерческим арбитражным судом и Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Украины, если это не противоречит действующим законам Украины или предусмотрено международными договорами Украины (ст. 38 Закона № 959).


7.2. Арбитражное соглашение

Спор на рассмотрение международного коммерческого арбитража может быть передан при наличии у сторон арбитражного соглашения, т. е. соглашения сторон о передаче спора на разрешение арбитража всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с любыми конкретными правоотношениями, независимо от того, имеют они договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в контракте (что наиболее распространено на практике) или в виде отдельного соглашения (ч. 1 ст. 7 Закона № 4002).

Желательно в арбитражном соглашении указывать полное название международного коммерческого арбитража, а не ограничиваться общим понятием «арбитражный суд», а также обязательно указать, какое материальное и процессуальное право будет применяться при разрешении споров, возникающих в связи с правоотношениями сторон.

Не стоит также усложнять договорные отношения каким-то трудоемким доарбитражным порядком урегулирования спора — достаточно указать, что возникающие споры разрешаются путем проведения переговоров сторон, а при недостижении согласия — непосредственно в международном коммерческом арбитраже.

Это даст возможность истцу самому определить момент недостижения согласия сторон и соответственно появления у него права обратиться за разрешением спора в международный коммерческий арбитраж.

Основное требование, предъявляемое к арбитражной оговорке арбитражным законодательством большинства стран, в том числе и Украины, — это требование о соблюдении письменной формы. Это не означает, однако, что арбитражное соглашение должно содержаться в документе, подписанном обеими сторонами. Допустимым является обмен письмами, факсограммами или иными средствами современной телекоммуникационной связи, которые обеспечивают письменную форму арбитражного соглашения.

Ссылка в соглашении на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что соглашение заключено в письменной форме и эта ссылка делает арбитражную оговорку частью соглашения.

Исходя из практики МКАС при ТПП Украины, которая соответствует и общемировой практике международных арбитражных судов, 90 % рассматриваемых им споров основаны именно на наличии арбитражной оговорки в контракте (или — но реже — отдельного соглашения о передаче будущих споров в арбитраж). Количество дел, возбужденных на основании арбитражного соглашения, заключенного после возникновения спора, ничтожно мало, хотя ст. 7 Закона № 4002 допускает возможность заключения подобного арбитражного соглашения в том числе и путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, когда одна из сторон утверждает о наличии арбитражного соглашения, а другая не возражает против этого.

При составлении арбитражного соглашения и прежде всего арбитражной оговорки в контракте, как указывалось выше, необходимо быть предельно внимательным. Как показывает практика, к сожалению, количество неточных, спорных, а зачастую и неисполнимых арбитражных соглашений значительно.

В первую очередь сторонам при составлении арбитражной оговорки настоятельно рекомендуется обращаться к текстам арбитражных оговорок, предлагаемых постоянно действующими арбитражными судами. Эти типовые оговорки составлены специалистами и проверены многолетней практикой. Подобная типовая арбитражная оговорка рекомендуется и МКАС при ТПП Украины в его Регламенте.

«Любой спор, возникающий по настоящему договору или в связи с ним, подлежит передаче на рассмотрение и окончательное разрешение в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины.

Стороны согласны с тем, что в процессе рассмотрения и разрешения спора будет применяться Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины».

Стороны могут также указать материальное право, которым будет регулироваться их договор, количество арбитров (один или три), место проведения и язык арбитражного разбирательства, при этом МКАС предлагает использовать следующие положения:

«Правом, регулирующим настоящий договор, является материальное право ____________________».

(страны)

«Арбитражный суд состоит из ________________________________________________________________».

(единоличного арбитра или трех арбитров)

«Место проведения заседания Арбитражного суда ____________________________________________».

(город)

«Язык (языки) арбитражного разбирательства ________________________________________________».

(украинский, русский или иной)

Обращаем внимание, что какие-либо дополнения или изменения в тексте приведенной типовой арбитражной оговорки следует делать очень осторожно и только тогда, когда они действительно необходимы.

В то же время излишняя краткость, лаконичность арбитражной оговорки делает ее неисполнимой. Так, арбитражная оговорка следующего содержания: «Все споры по договору подлежат разрешению (за исключением подсудности государственным судам) арбитражем в Украине» — в принципе неисполнима, поскольку, с одной стороны, не содержит указания на компетентный, постоянно действующий третейский арбитражный суд, а с другой — не содержит минимума условий и для начала арбитражного процесса ad hoc. Лишены смысла и, как следствие, неисполнимы арбитражные оговорки, указывающие на несуществующий арбитражный орган, например: «Все споры и разногласия из настоящего контракта передаются на разрешение в Международный арбитражный суд Украины». В Украине не существует органа с таким наименованием, а потому подобная арбитражная оговорка не порождает каких-либо правовых последствий.

С другой стороны, излишняя многословность арбитражной оговорки, установление в ней различных дополнительных правил и процедур могут также нанести вред арбитражному процессу, сделать его затянутым, обременительным, а зачастую излишне дорогим или даже нереальным. Постоянно действующий арбитражный суд, избранный сторонами, в том случае, если предусмотренные арбитражной оговоркой условия арбитражного разбирательства существенно отличаются от его Регламента (например, содержат отклонения от императивных положений), может в таком случае даже отказаться от рассмотрения спора.

При составлении арбитражной оговорки среди ее основных моментов, располагаемых с учетом существенности их значения, следует выделять:

I. Вид арбитража:

а) институционный (постоянно действующий) арбитраж, предполагающий правильное, полное указание компетентного арбитражного органа;

б) арбитраж ad hoc (разовый арбитраж).

II. Категории споров, передаваемых на рассмотрение.

III. Место арбитража (прежде всего при арбитраже ad hoc).

IV. Число арбитров, требования к их национальности или квалификации.

V. Применимое материальное право.

VI. Язык арбитражного разбирательства.

Также могут быть указаны право, применимое к арбитражному соглашению, правила процедуры (включая полномочия арбитров действовать в качестве дружеских посредников) и иные вопросы (как, например, порядок распределения расходов по уплате арбитражного сбора и др.). Данные условия могут быть внесены в арбитражную оговорку в зависимости от предмета и специфики контракта, вида арбитража, практики взаимоотношений сторон, обычаев их деловых отношений.

Также нужно отметить, что передача права требования по договору, в котором есть арбитражная оговорка, не отменяет ее обязательности.


7.3. Процедура разрешения хозяйственных споров в международном коммерческом арбитраже

Как мы уже отмечали, международный коммерческий арбитраж является третейским судом, поэтому рассмотрим процедуру разрешения хозяйственных споров в нем на примере МКАС при ТПП Украины, который действует на основании Положения о нем (см. приложение к Закону № 4002) и Регламента.

Арбитражное разбирательство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон, которые могут вести свои дела в МКАС и участвовать в арбитражном разбирательстве как непосредственно, так и через своих представителей, имеющих соответствующие полномочия (п. 1 — 2 ст. 9 Регламента).

Срок разбирательства дела не должен превышать 6 месяцев со дня образования состава арбитражного суда, однако в случае необходимости на основании мотивированного обращения состава арбитражного суда либо одной из сторон президиум МКАС вправе продлить его (ст. 13 Регламента).

Разрешение споров осуществляется в соответствии с теми нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора, а также в соответствии с условиями договора, международных конвенций и с учетом торговых обычаев, касающихся этого договора (ст. 14 Регламента).

Все документы должны предоставляться сторонами в МКАС не менее чем в трех экземплярах, а при участии в споре нескольких истцов или ответчиков количество экземпляров документов соответственно увеличивается.

Все документы, предоставляемые одной из сторон в МКАС, должны быть переданы и другой стороне, кроме этого обеим сторонам передаются заключения экспертов и другие документы, имеющие силу доказательств, на которых может основываться арбитражное решение.

Исковое заявление, отзыв на иск, повестка, арбитражное решение, постановление и определение направляются стороне заказным письмом с уведомлением о вручении или курьерской почтой либо вручаются ее полномочному представителю лично под расписку, причем отправка корреспонденции курьерской почтой осуществляется МКАС только по просьбе одной из сторон и за ее счет.

Другие документы и сообщения могут направляться обычным письмом, факсом, телеграммой, электронной почтой или любым иным способом связи, подтверждающим факт отправки, либо вручаться лично под расписку.

Любое письменное сообщение считается полученным, если оно доставлено стороне (ее полномочному представителю) лично или на ее коммерческое предприятие, по ее постоянному местожительству или почтовому адресу, а если они не могут быть установлены, то по последнему известному местонахождению коммерческого предприятия, постоянному местожительству или почтовому адресу заказным письмом или любым иным образом, предусматривающим регистрацию попытки доставки этого сообщения (ст. 15 Регламента).


7.4. Арбитражные сборы и расходы

При подаче искового заявления в МКАС истец обязан уплатить регистрационный сбор, который предназначен для покрытия расходов, связанных с началом арбитражного разбирательства, и возврату не подлежит.

Регистрационный сбор составляет 600 дол. США, он уплачивается без налога на добавленную стоимость (далее — НДС) и является составной частью арбитражного сбора, поэтому при последующей уплате арбитражного сбора он засчитывается в его сумму.

Уклониться от уплаты регистрационного сбора истцу не удастся, так как до его уплаты иск не считается поданным.

Если дело принято МКАС к производству, то истец обязан уплатить еще и арбитражный сбор, в сумму которого засчитывается уплаченный истцом регистрационный сбор.

Арбитражный сбор предназначен для покрытия общих затрат МКАС, связанных с арбитражным разбирательством, и включает в себя гонорары арбитров и административный сбор для покрытия расходов по организации и проведению арбитражного разбирательства, в том числе и общих хозяйственных расходов, связанных с деятельностью МКАС.

Размер арбитражного сбора зависит от вида исковых требований. Так, если требования являются неимущественными, то арбитражный сбор уплачивается в сумме 1800 дол. США, если же требования имущественные, то размер арбитражного сбора зависит от цены иска и исчисляется в соответствии со следующей таблицей:

Сумма иска в долларах США

Арбитражный сбор в долларах США

До 10000

1800

От 10001 до 50000

1800 + 6 % от суммы иска свыше 10000

От 50001 до 100000

4200 + 4 % от суммы иска свыше 50000

От 100001 до 200000

6200 + 3 % от суммы иска свыше 100000

От 200001 до 500000

9200 + 2 % от суммы иска свыше 200000

От 500001 до 1000000

15200 + 1 % от суммы иска свыше 500000

От 1000001 до 5000000

20200 + 0,5 % от суммы иска свыше 1000000

Свыше 5000000

40200 + 0,3 % от суммы иска свыше 5000000

Приведенный выше размер суммы арбитражного сбора уплачивается в случае арбитражного разбирательства коллегиальным составом арбитражного суда, а при рассмотрении дела единоличным арбитром эта сумма уменьшается на 20 %.

Арбитражный сбор, за минусом уже уплаченного при предъявлении иска в МКАС регистрационного сбора в сумме 600 дол. США, подлежит уплате истцом не позднее 30 дней после получения им соответствующего уведомления МКАС о размере сбора, подлежащего уплате.

Арбитражный сбор также уплачивается без НДС и уклониться от его уплаты истцу также не удастся, так как до уплаты арбитражного сбора в полном размере дело остается без движения.

Размер регистрационного и арбитражного сборов, порядок определения, уплаты и распределения арбитражного сбора между сторонами, а также порядок покрытия других расходов по арбитражному разбирательству устанавливаются Положением об арбитражных сборах и расходах (см. приложение к Регламенту).

Нарушение порядка и срока уплаты арбитражного сбора и возмещения расходов МКАС может привести к приостановлению или прекращению арбитражного разбирательства, о чем председатель МКАС выносит соответствующее постановление (п. 3 ст. 16 Регламента).

Арбитражный сбор и все остальные причитающиеся МКАС суммы считаются уплаченными в день их зачисления на счет ТПП Украины, а банковские издержки возлагаются на сторону, осуществляющую соответствующий платеж.

Цена иска (если она выражена не в долларах США) для установления размера арбитражного сбора по делу пересчитывается в доллары США по курсу Национального банка Украины, установленному на дату предъявления иска.

Арбитражный сбор перечисляется резидентами Украины в гривнях по курсу Национального банка Украины на день уплаты на счет ТПП Украины № 260020128332 в Укрэксимбанке, г. Киев, МФО 322313, код ЕГРПОУ 00016934, а нерезидентами — в свободно конвертируемой валюте на валютный счет ТПП Украины № 260020128332/840 в том же банке.


7.5. Арбитражное производство

При поступлении в МКАС надлежаще оформленного и оплаченного регистрационным сбором искового заявления производство по делу возбуждается постановлением председателя МКАС о принятии дела к производству (п. 1 ст. 17 Регламента).

Днем подачи искового заявления считается день его вручения МКАС, а при отправке искового заявления по почте — дата почтового штемпеля места отправления на конверте (п. 2 ст. 17 Регламента).

Исковые материалы возвращаются истцу без рассмотрения в течение 10 дней, если очевидно, что рассмотрение предъявленного иска не входит в компетенцию МКАС, однако, если истец настаивает на принятии иска, ссылаясь на наличие договоренности сторон о компетенции МКАС, дело принимается к производству, а вопрос о юрисдикции МКАС окончательно решается составом арбитражного суда (п. 3 4 ст. 17 Регламента).

Требования к исковому заявлению, подаваемому в МКАС, установлены ст. 18 Регламента.

В частности, исковое заявление должно содержать:

— наименование МКАС;

— полное наименование сторон, их почтовые адреса (на языке страны адресата или на английском языке), номера телефонов и факсов; банковские реквизиты истца;

— цену иска;

— обоснование компетенции МКАС;

— требования истца;

— изложение фактических обстоятельств, служащих обоснованием исковых требований;

— указание на доказательства, подтверждающие иск;

— обоснование исковых требований с учетом применимых норм права;

— расчет взыскиваемых или оспариваемых сумм;

— перечень документов, прилагаемых к исковому заявлению.

В исковом заявлении истец также может сослаться на документы или иные доказательства, которые он предоставит МКАС в дальнейшем.

Исковое заявление подписывается лицом, полномочия которого подтверждаются документально.

К исковому заявлению прилагаются:

— копии искового заявления и прилагаемых к нему документов для ответчика (ответчиков) и состава арбитражного суда;

— документы, подтверждающие обстоятельства, обосновывающие исковые требования;

— доказательство уплаты регистрационного сбора.

Если иск не соответствует установленным требованиям, МКАС предлагает истцу устранить обнаруженные недостатки в течение 30 дней с момента получения предложения об этом. Исковые материалы остаются без движения до устранения недостатков, а при неустранении недостатков в установленный срок арбитражное разбирательство прекращается (п. 1 и 3 ст. 19 Регламента).

Исковое заявление, содержащее требования, вытекающие из нескольких договоров, принимается к рассмотрению только при наличии арбитражного соглашения, охватывающего все эти требования, и только при условии, что исполнение обязательств по этим договорам нельзя разделить по отдельным искам. В противном случае МКАС предлагает истцу разделить исковые требования и предъявить отдельные иски по каждому из договоров (п. 2 ст. 19 Регламента).

Генеральный секретарь МКАС, получив исковое заявление, оформленное надлежащим образом, направляет истцу постановление о принятии дела к производству, Регламент, Рекомендательный список арбитров, сообщает сумму арбитражного сбора и предлагает истцу сообщить МКАС имя и фамилию назначенного им арбитра либо предоставить доказательства принятия мер по согласованию с ответчиком кандидатуры единоличного арбитра в течение 30 дней с момента получения предложения об этом.

Истец должен уплатить установленную ему сумму арбитражного сбора на счет ТПП Украины в течение 30 дней с момента получения предложения об этом, а неуплата арбитражного сбора в установленный срок является основанием для прекращения арбитражного разбирательства (ст. 20 Регламента).

После полной уплаты истцом арбитражного сбора генеральный секретарь МКАС в течение 10 дней направляет ответчику копии исковых материалов, Регламент и Рекомендательный список арбитров и предлагает ему в течение 30 дней с момента получения исковых материалов и документов МКАС сообщить имя и фамилию назначенного им (либо согласованного с истцом единоличного) арбитра и предоставить свои письменные объяснения (отзыв на исковое заявление) в трех экземплярах и все документы, подтверждающие возражения против иска. Срок представления дополнительных документов может быть продлен по просьбе ответчика, но не более чем на один месяц (ст. 21 Регламента).

В отзыве на исковое заявление указываются (ст. 22 Регламента):

— полное наименование, почтовый адрес, номера телефонов, факсов ответчика;

— заявление ответчика о признании или возражении против исковых требований;

— изложение фактических обстоятельств, обосновывающих позицию ответчика, а также доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

— обоснование позиции ответчика с учетом применимых норм права;

— перечень документов, прилагаемых к отзыву на исковое заявление.

Отзыв на исковое заявление подписывается лицом, полномочия которого подтверждаются документально.

Отзыв на исковое заявление, а также другие предоставленные ответчиком заявления, ходатайства или документы направляются генеральным секретарем МКАС истцу для предоставления ему возможности прокомментировать их по существу (ст. 23 Регламента).

Одновременно с отзывом на иск ответчик вправе предъявить встречный иск или заявить требования о зачете при условии, что арбитражное соглашение охватывает такой иск или такие требования наряду с требованиями по первоначальному иску. Встречный иск должен быть взаимосвязан с первоначальным иском и к нему предъявляются те же требования, что и к первоначальному иску (п. 1 2 ст. 24 Регламента).

Если неоправданная задержка ответчиком предъявления встречного иска или требования о зачете ведет к затягиванию арбитражного разбирательства, на ответчика может быть возложено возмещение дополнительных расходов МКАС и издержек другой стороны.

Предъявленный встречный иск или требование о зачете могут быть оставлены составом арбитражного суда без рассмотрения с учетом задержки разрешения спора (п. 3 ст. 24 Регламента).

Генеральный секретарь МКАС может запросить у сторон дополнительную информацию в отношении любых предоставленных ими письменных заявлений, а также истребовать дополнительные документы, а при их неполучении — принять решение о прекращении арбитражного разбирательства (ст. 25 Регламента).

Стороны могут по своему усмотрению определить количество арбитров (в том числе и одного), а если соглашение сторон о количестве арбитров отсутствует, то назначаются три арбитра, причем арбитр или арбитры, рассматривающие дело (независимо от их числа), в период рассмотрения дела именуются составом арбитражного суда (п. 1 ст. 26 Регламента).

При наличии обстоятельств, вызывающих обоснованные сомнения в независимости или беспристрастности арбитра, или если он не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон, каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, которого она назначила или в назначении которого она принимала участие, но лишь по причинам, ставшим ей известными после его назначения (п. 1 ст. 30 Регламента).

Мотивированное заявление стороны об отводе арбитра в письменной форме (с копиями для состава арбитражного суда и другой стороны) подается в МКАС не позднее 15 дней после того, как сторона узнала о сформировании состава арбитражного суда или об обстоятельствах, послуживших основанием для отвода. Неподача такого заявления в указанный срок расценивается как отказ стороны от своего права заявить отвод (п. 2 ст. 30 Регламента).

О времени и месте проведения заседания арбитражного суда и персональном составе арбитров стороны извещаются повестками, которые направляются им за 30 дней до дня проведения заседания, однако этот срок может быть сокращен или продлен по письменному соглашению сторон (п. 1 ст. 34 Регламента).

Даты последующих устных слушаний дела (при необходимости их проведения) определяются составом арбитражного суда с учетом конкретных обстоятельств дела, однако если заседание проводится с целью осмотра товаров, другого имущества или документов, то уведомление об этом заседании должно быть направлено сторонам заблаговременно (п. 1 2 ст. 34 Регламента).

Стороны могут по своему усмотрению договориться о процедуре разбирательства дела составом арбитражного суда, соблюдая при этом требования Закона № 4002, а при отсутствии такой договоренности состав арбитражного суда может с соблюдением положений Закона № 4002 вести арбитражное рассмотрение так, как он считает нужным, определяя при этом допустимость, относимость, существенность и значимость любого доказательства (п. 1 ст. 35 Регламента).

Для изложения сторонами своих позиций на основе предоставляемых доказательств и для проведения устных прений проводится устное слушание дела при закрытых дверях, однако с разрешения состава арбитражного суда и с согласия сторон на слушании могут присутствовать лица, не участвующие в арбитражном разбирательстве (п. 1 ст. 37 Регламента).

Стороны могут участвовать в арбитражном разбирательстве как непосредственно, так и через своих представителей, имеющих соответствующие полномочия, при этом каждая сторона вправе просить состав арбитражного суда слушать дело в ее отсутствие (п. 2 3 ст. 37 Регламента).

Если ответчик без уважительной причины не предоставляет своих возражений по иску, то состав арбитражного суда продолжает разбирательство по делу (если стороны не договорились об ином), при этом непредоставление отзыва на иск само по себе не расценивается как признание утверждений истца (п. 1 ст. 38 Регламента).

Неявка на слушание дела без уважительной причины любой из сторон, если она была уведомлена о слушании дела надлежащим образом, не лишает состав арбитражного суда права (если стороны не договорились об ином) продолжить разбирательство дела и вынести решение по нему на основе имеющихся в деле доказательств (п. 1 ст. 38 Регламента).

Стороны могут договориться о разбирательстве дела без проведения устного слушания на основе письменных материалов, кроме этого, состав арбитражного суда может осуществить такое разбирательство и при отсутствии такой договоренности сторон, если ни одна из них не просит провести устное слушание (ст. 39 Регламента).

До окончания устного слушания дела любая сторона может изменить или дополнить свои исковые требования или возражения по иску, но только при условии, что измененные исковые требования охватываются арбитражным соглашением сторон и что это не приведет к необоснованной задержке разбирательства дела (п. 1 ст. 40 Регламента).

При увеличении размера исковых требований истец обязан уплатить дополнительную сумму арбитражного сбора исходя из увеличенной цены иска, в противном случае его заявление об увеличении размера исковых требований остается без рассмотрения (п. 2 ст. 40 Регламента).

При необоснованной задержке, допущенной стороной при изменении или дополнении иска или объяснений по иску, состав арбитражного суда может возложить на нее возмещение дополнительных расходов, а также издержек другой стороны, вызванных этой задержкой (п. 4 5 ст. 40 Регламента).

Предоставленные сторонами документы могут быть не приняты во внимание составом арбитражного суда, если он их сочтет не имеющими доказательственной силы или не относящимися к делу (п. 2 ст. 41 Регламента).

Каждая из сторон должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается в подтверждение своих требований или возражений, кроме этого, состав арбитражного суда может затребовать от сторон предоставление и иных доказательств, а также вправе (по своему усмотрению или по обоснованной просьбе какой-либо из сторон) назначить проведение экспертизы или вызвать и заслушать свидетелей по делу (п. 1 ст. 42 Регламента).

Каждая сторона может представлять доказательства как в оригинале, так и в виде заверенной ею копии оригинала, однако состав арбитражного суда вправе затребовать от стороны при необходимости предоставления оригинала любого предоставленного ею документа, а также перевода предоставляемых доказательств на язык арбитражного разбирательства (п. 2 3 ст. 42 Регламента).

Непредоставление какой-либо стороной надлежащих доказательств не препятствует составу арбитражного суда продолжить арбитражное разбирательство и вынести решение по существу спора на основе имеющихся в деле документов (п. 6 ст. 42 Регламента).

Разбирательство дела может быть отложено составом арбитражного суда в следующих случаях (п. 1 ст. 45 Регламента):

— при необходимости истребования новых доказательств;

— при неявке на заседание представителя ответчика и отсутствии в деле уведомления о вручении ему извещения о дне арбитражного разбирательства дела;

— при отклонения президиумом МКАС ходатайства об отводе арбитра и обращении стороны, заявившей это ходатайство, к Президенту ТПП Украины (в соответствии с п. 4 ст. 30 Регламента);

— при наличии иных обстоятельств, препятствующих, по мнению состава арбитражного суда, разрешению спора в данном заседании.

Откладывая разбирательство дела, состав арбитражного суда выносит мотивированное определение, которое при коллегиальном рассмотрении дела подписывается всеми арбитрами либо председателем состава арбитражного суда единолично, если его уполномочат на это остальные два арбитра (п. 2 3 ст. 45 Регламента).

По просьбе одной из сторон либо по собственной инициативе состав арбитражного суда может приостановить разбирательство по делу на неопределенный срок, о чем выносит мотивированное определение (ст. 47 Регламента).

Арбитражное разбирательство завершается вынесением арбитражного решения или постановления о прекращении арбитражного разбирательства (ст. 48 Регламента).

Решение по делу выносится на заседании арбитражного суда в письменной форме (при коллегиальном рассмотрении дела принимается большинством арбитров) и подписывается единоличным арбитром или большинством членов состава арбитражного суда с указанием причины отсутствия подписей других арбитров (п. 1, 2 и 3 ст. 49 Регламента).

Отдельное мнение арбитра, не согласного с арбитражным решением, излагается в письменной форме и приобщается к решению (п. 3 ст. 49 Регламента).

Если в ходе арбитражного разбирательства стороны урегулируют спор, то арбитражное разбирательство дела прекращается, однако состав арбитражного суда по просьбе сторон может зафиксировать это урегулирование в виде арбитражного решения на согласованных условиях, которое оформляется, имеет ту же силу и подлежит исполнению так же, как и любое другое арбитражное решение по существу спора (ст. 50 Регламента).

Кроме этого, по просьбе одной из сторон по отдельному вопросу или части исковых требований может быть вынесено отдельное арбитражное решение (в том числе и в случае частичного признания стороной исковых требований), которое оформляется так же, как и любое другое арбитражное решение (ст. 51 Регламента).

После вынесения решения по делу состав арбитражного суда оглашает его резолютивную часть сторонам, присутствующим на заседании, а полный текст арбитражного решения направляется сторонам в течение 15 дней с даты его принятия, однако по делам особой сложности состав арбитражного суда после окончания устного слушания может постановить, что арбитражное решение без устного объявления его резолютивной части будет направлено сторонам в течение 20 дней (ст. 52 Регламента).

Как мы уже отмечали, арбитражное разбирательство может завершаться и его прекращением. Так, состав арбитражного суда прекращает арбитражное разбирательство, о чем выносит соответствующее постановление, в следующих случаях (п. 1 ст. 55 Регламента):

— когда он приходит к заключению об отсутствии компетенции МКАС в отношении спора;

— когда истец отказывается от своих требований (если ответчик не возражает против прекращения разбирательства и не требует окончательного урегулирования спора, когда состав арбитражного суда рассматривает законность такого требования);

— когда стороны договорились о прекращении арбитражного разбирательства;

— когда состав арбитражного суда считает, что продолжение арбитражного разбирательства стало ненужным или невозможным по каким-либо причинам.

Прекращение арбитражного разбирательства возможно и до сформирования состава арбитражного суда (постановление о прекращении арбитражного разбирательства выносится председателем МКАС) при наличии следующих оснований (п. 2 ст. 55 Регламента):

— отказ истца от своих требований;

— соглашение сторон о прекращении арбитражного разбирательства;

— нарушение истцом порядка и срока уплаты арбитражного сбора;

— невыполнение истцом требований по устранению недостатков в оформлении исковых материалов в установленный срок;

— неполучение от истца необходимых для дальнейшего арбитражного разбирательства сведений (в частности, о точном почтовом адресе ответчика, об изменении почтового адреса истца и др.) или документов;

— когда дальнейшее арбитражное разбирательство становится невозможным по каким-либо иным, не перечисленным выше причинам.


7.6. Исполнение арбитражного решения

Решение МКАС является окончательным, обязательным для сторон с даты его вынесения и исполняется ими добровольно в установленный в решении срок, а если такой срок не установлен, то немедленно (п. 1 2 ст. 57 Регламента).

Если решение МКАС не исполняется добровольно, то оно может быть приведено в исполнение в принудительном порядке в соответствии с процессуальным законодательством и международными договорами страны, где испрашивается приведение решения в исполнение (п. 3 ст. 57 Регламента).

При нахождении должника в Украине решение МКАС по письменному ходатайству заявителя приводится в исполнение в соответствии с Законом № 4002 путем обращения в соответствии с установленными законом подведомственностью и подсудностью дел в местный хозяйственный суд либо в общий суд по месту нахождения должника (п. 1 ст. 58 Регламента).

При нахождении должника за пределами Украины заявитель направляет письменное ходатайство компетентному государственному суду в стране нахождения должника, который признает и приводит в исполнение решение МКАС в соответствии с процессуальным законодательством той страны (п. 2 ст. 58 Регламента).

Кроме ходатайства о признании и приведении в исполнение арбитражного решения, сторона должна предоставить в компетентный государственный суд оригиналы арбитражного решения и арбитражного соглашения либо их надлежаще заверенные копии, а если эти документы изложены не на официальном языке страны нахождения должника, то и их перевод на официальный язык, который заверяется официальным переводчиком или консульским учреждением (п. 3 ст. 58 Регламента, ч. 2 ст. 35 Закона № 4002).

В признании или в исполнении арбитражного решения независимо от того, в каком государстве оно было вынесено, может быть отказано по просьбе стороны, против которой оно направлено, если она подаст компетентному суду доказательства того, что (п. 1 ч. 1 ст. 36 Закона № 4002):

— одна из сторон арбитражного соглашения была в какой-то степени недееспособной;

— арбитражное соглашение является недействительным;

— она не была должным образом извещена о назначении арбитра или об арбитражном рассмотрении;

— она не могла подать свои объяснения по уважительным причинам;

— решение вынесено в отношении спора, не предусмотренного арбитражным соглашением или не подпадающего под его условия;

— решением разрешены вопросы, выходящие за пределы арбитражного соглашения, однако если эта часть решения может быть отделена, то часть решения, разрешающая вопросы, охваченные арбитражным соглашением, может быть признана и выполнена.

В признании или в исполнении арбитражного решения также может быть отказано, если суд признает, что (п. 2 ч. 1 ст. 36 Закона № 4002):

— объект спора по законодательству Украины не может быть предметом арбитражного рассмотрения;

— признание и выполнение этого арбитражного решения противоречит публичному порядку Украины.

Как видим, субъект хозяйствования в случае возникновения спора с контрагентом не ограничен в выборе средств защиты своих прав лишь возможностью обращения в государственный суд с соответствующим иском. Он также может воспользоваться досудебным порядком урегулирования спора либо обратиться в третейский суд (при условии, что соответствующая оговорка есть в договоре либо заключено третейское соглашение). Тем не менее на сегодняшний день основным способом разрешения хозяйственных споров остается их рассмотрение хозяйственными судами Украины. Именно поэтому данному способу посвящена большая часть спецвыпуска, что, надеемся, позволит предприятиям воспользоваться им с наибольшей эффективностью и не допустить при этом процессуальных ошибок.



Помітили помилку? Виділіть її та натисніть Ctrl+Enter, щоб повідомити нас про це
загрузка...
Коментарі (0)