Социальный дополнительный отпуск работникам, имеющим детей

ИСПОЛЬЗОВАННЫЕ ДОКУМЕНТЫ

ГКУ — Гражданский кодекс Украины от 16.01.2003 г. № 435-ІV.

КЗоТ — Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г.

СКУ — Семейный кодекс Украины от 10.01.2002 г. № 2947-III.

Закон об отпусках — Закон Украины «Об отпусках» от 15.11.96 г. № 504/96-ВР.

Закон № 2402 — Закон Украины «Об охране детства» от 26.04.2001 г. № 2402-ІІІ.

Закон № 2811 — Закон Украины «О государственной помощи семьям с детьми» от 21.11.92 г. № 2811-ХІІ.

Право работников, которые имеют детей, на социальный дополнительный оплачиваемый отпуск (далее — дополнительный отпуск на детей) закреплено в ст. 182¹, 186¹ КЗоТ и ст. 19 Закона об отпусках.

Так, женщине, которая работает и имеет двоих или более детей в возрасте до 15 лет либо ребенка-инвалида или которая усыновила ребенка, одинокой матери, отцу, воспитывающему ребенка без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном учреждении), а также лицу, которое взяло ребенка под опеку (признано в установленном порядке попечителем), или одному из приемных родителей предоставляется ежегодно дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 10 календарных дней без учета праздничных и нерабочих дней.

При наличии нескольких оснований для предоставления такого вида отпуска общая его продолжительность не может превышать 17 календарных дней.

Сразу отметим, что дополнительный отпуск на детей относится к категории социальных отпусков (ст. 4 Закона об отпусках) и не относится к ежегодным отпускам. Такое определение данного отпуска имеет большое значение в порядке его предоставления, о чем мы как раз и поговорим ниже.

Кто имеет право на дополнительный отпуск на детей

Согласно ст. 19Закона об отпусках, ст. 182¹ и 186¹ КЗоТ право на дополнительный отпуск на детей имеют следующие категории работников:

— женщина, имеющая двоих или более детей в возрасте до 15 лет;

— женщина, имеющая ребенка-инвалида;

— женщина, усыновившая ребенка;

— одинокая мать;

— отец, воспитывающий ребенка без матери (в том числе и в случае длительного пребывания матери в лечебном учреждении);

— лицо, взявшее ребенка под опеку (признанное в установленном порядке попечителем);

— один из приемных родителей.

Все указанные лица имеют право на дополнительный отпуск на детей при условии, что они работают. Если, например, женщина находится в отпуске в связи с беременностью и родами (отпуске для ухода за ребенком до достижения им трехлетнего (шестилетнего) возраста) и соответственно не работает, то в это время дополнительный отпуск на детей ей не предоставляется (письмо Минсоцполитики от 20.10.2011 г. № 307/13/133-11 // «ОТ», 2011, № 24, с. 3). Предоставить ей такой отпуск работодатель обязан будет лишь после того, как она приступит к своим трудовым обязанностям.

Каковы правила определения продолжительности дополнительного отпуска на детей

Продолжительность дополнительного отпуска на детей составляет 10 календарных дней. При наличии нескольких оснований для предоставления такого отпуска его общая продолжительность не может превышать 17 календарных дней.

Закономерно возникают вопросы: как определяется количество оснований? Может ли один и тот же ребенок участвовать в определении оснований для предоставления дополнительного отпуска на детей несколько раз?

Минтруда в письмах от 14.04.2008 г. № 235/0/15-08/13 (далее — письмо № 235 // «ОТ», 2008, № 1, с. 6) и от 21.07.2010 г. № 215/13/116-10 (далее — письмо № 215 // «ОТ», 2010, № 17, с. 8) отметило, что для предоставления дополнительного отпуска на детей лицу, имеющему на это право по нескольким основаниям, необходимо учитывать каждое из таких оснований.

Другими словами, одного и того же ребенка можно учитывать при определении различных оснований для предоставления дополнительного отпуска на детей.

Приведем примеры.

Пример 1.Работница учреждения является одинокой матерью ребенка-инвалида в возрасте 12 лет. Имеет ли такая работница право на дополнительный отпуск на детей по двум основаниям: как «женщина, которая имеет ребенка-инвалида» и как «одинокая мать»?

Да, имеет. В этом случае ребенок принимает участие в определении оснований для предоставления дополнительного отпуска на детей два раза. При этом продолжительность такого отпуска составит 17 календарных дней. Если одинокая мать воспитывает здорового ребенка (имеется в виду не ребенка-инвалида), дополнительный отпуск на детей предоставляется по одному основанию продолжительностью 10 календарных дней.

Пример 2. Предоставляется ли дополнительный отпуск на детей работнице, которая является одинокой матерью и воспитывает двух детей в возрасте до 15 лет?

Да, такой отпуск предоставляется по двум основаниям: как «женщине, которая имеет двух детей в возрасте до 15 лет» и как «одинокой матери», общей продолжительностью 17 календарных дней.

Пример 3.В организации работает женщина, которая имеет усыновленного ребенка и в то же время является одинокой матерью (вдовой). Пользуется ли она правом на дополнительный отпуск на детей по двум основаниям?

Да, такая женщина имеет право на дополнительный отпуск на детей по двум основаниям общей продолжительностью 17 календарных дней как «женщина, которая усыновила ребенка» и как «одинокая мать».

Пример 4. Работница предприятия — одинокая мать воспитывает двух детей в возрасте 14 и 17 лет. Имеет ли она право на дополнительный отпуск на детей и если да, то по каким основаниям?

Так как одному из детей работницы уже исполнилось 17 лет, предоставить ей право на социальный дополнительный отпуск как «женщине, которая имеет двоих детей в возрасте до 15 лет» работодатель не имеет права. В данном случае такой работнице будет предоставлен дополнительный отпуск на детей только по одному основанию: как «одинокая мать». Продолжительность такого отпуска составит 10 календарных дней.

Какая категория женщин попадает под определение «одинокая мать»

Отдельного рассмотрения требует вопрос определения такой категории лиц, претендующих на дополнительный отпуск на детей, как «одинокая мать».

Причем обращаем ваше внимание, что такое понятие должно применяться именно для целей предоставления дополнительного отпуска на детей.

Согласно ч. 13 п. 5 ст. 10 Закона об отпусках для целей данного Законаодинокой матерью считается женщина, воспитывающая ребенка без отца.

Более расширенно это понятие приведено в письме Минтруда от 26.07.2010 г. № 2650/0/10-10/13 (далее — письмо № 2650 // «ОТ», 2010, № 23, с. 14).

Учитывая положения п. 9 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике рассмотрения судами трудовых споров» от 06.11.92 г. № 9 и ч. 13 п. 5 ст. 10Закона об отпусках,для целей предоставления дополнительного отпуска на детей под одинокой матерью следует понимать:

— женщину, которая не состоит в браке и в свидетельстве о рождении ребенка которой отсутствует запись об отце ребенка или запись сделана в установленном порядке со слов матери;

— вдову;

— женщину, воспитывающую ребенка без отца (в том числе и разведенную женщину, которая сама воспитывает ребенка, если отец не проживает вместе с ребенком и отсутствуют доказательства его участия в воспитании ребенка, а также при указанных условиях, если женщина повторно вышла замуж, но ее ребенок новым мужем не усыновлен).

Как видим, для определения женщины как «одинокой матери» участие отца в содержании ребенка (например, алименты для разведенной женщины) роли не играет. Играет роль именно участие отца в воспитании ребенка.

В каких случаях считается, что женщина воспитывает ребенка сама? Для этого обратимся к положениям СКУ.

Согласно ст. 157 СКУ вопрос о воспитании ребенка решается родителями совместно. Проживание одного из родителей отдельно от ребенка не лишает его обязанности принимать участие в воспитании ребенка, и такой родитель имеет право на личное общение с ним.

Родители имеют право заключить договор об осуществлении родительских прав относительно выполнения обязанностей тем из них, кто проживает отдельно.

Так же, как предусмотрено ст. 158 СКУ, по заявлению матери, отца ребенка орган опеки и попечительства определяет способы участия в воспитании ребенка и общения с ним того из родителей, кто проживает отдельно от него. Решение об этом орган опеки и попечительства принимает на основании изучения условий жизни родителей, их отношения к ребенку, других обстоятельств, имеющих существенное значение.

В случае уклонения отца от выполнения своих обязанностей по воспитанию ребенка мать имеет право обратиться в суд с иском о лишении его родительских прав.

Таким образом, если отец ребенка не проживает с ним, женщине нужно документально доказать, что он не принимает участия в воспитании ребенка, для того чтобы получить право на дополнительный отпуск на детей. Это в первую очередь касается разведенных женщин. Какие именно документы необходимы для получения права на такой отпуск, рассмотрим далее.

Какие документы необходимы для предоставления дополнительного отпуска на детей

Перечень документов, необходимых для предоставления дополнительного отпуска на детей, представим в таблице.

Приведем некоторые пояснения относительно документов, которые подтверждают факт того, что отец не принимает участия в воспитании ребенка.

По мнению Минтруда документом, подтверждающим, что отец не принимает участия в воспитании ребенка, может быть любой официально составленный, оформленный и удостоверенный в установленном порядке документ, в котором с достаточной достоверностью подтверждается отсутствие участия отца в воспитании ребенка (см. письмо № 2650). В частности, такими документами, например, могут быть:

— решение суда о лишении ответчика родительских прав;

— решение органов опеки и попечительства или суда об участии отца в воспитании ребенка;

— определение суда или постановление следователя о розыске ответчика по делу по иску о взыскании алиментов;

— акт, составленный социально-бытовой комиссией, созданной первичной профсоюзной организацией или какой-либо другой комиссией, созданной на предприятии, в учреждении, организации, либо акт исследования комитетом самоорганизации населения, в котором со слов соседей (при наличии их подписей в акте) подтверждается факт отсутствия участия отца в воспитании ребенка;

— справка из школы о том, что отец не принимает участия в воспитании ребенка (не общается с учителями, не забирает ребенка домой, не принимает участия в родительских собраниях) и т. п.

Предоставление только копии свидетельства о расторжении брака и справки из ЖЭКа о регистрации местожительства не дает достаточных оснований утверждать, что отец не принимает участия в воспитании ребенка.

Каков предельный возраст ребенка, дающий право работнику на дополнительный отпуск на детей

Право на получение дополнительного отпуска на детей также зависит от возраста ребенка.

В самом Законе об отпусках указан только предельный возраст ребенка (15 лет), который дает право на отпуск женщинам, имеющим двоих и более детей. Для остальных категорий работников, имеющих детей, предельный возраст ребенка не указан. В этом случае необходимо руководствоваться общими нормами действующего законодательства.

Правовой статус ребенка имеет лицо до достижения им совершеннолетия (ч. 1 ст. 6 СКУ). Кроме того, согласно ст. 1 Закона № 2402 и ст. 2 Закона № 2811 ребенок — это лицо в возрасте до 18 лет(совершеннолетия), если оно не получило права совершеннолетия раньше.

Таким образом, из приведенных норм законодательства можно сделать вывод, что для целей ст. 19 Закона об отпускахребенком признается лицо в возрасте до 18 лет, если оно не получило права совершеннолетия раньше. На это неоднократно обращало внимание Минтруда (см. письма от 06.07.2006 г. № 247/13/116-06, от 04.06.2007 г. № 132/13/133-07, от 20.10.2009 г. № 292/13/116-09, письмо № 235).

Также отметим, что согласно п. 2 ст. 243 СКУ опека устанавливается над ребенком, не достигшим 14 лет, а попечительство — над ребенком в возрасте от 14 до 18 лет. Следовательно, лицо, взявшее ребенка под опеку, имеет право на отпуск на детей до достижения ребенком 14 лет, а лицо, в установленном порядке признанное попечителем, — от достижения ребенком 14 лет и до исполнения им 18 лет.

Теперь что касается случаев, когда ребенок может получить статус совершеннолетнего раньше 18 лет.

Полная гражданская дееспособность предоставляется лицам, не достигшим 18 лет:

— в случае регистрации брака (ч. 2 ст. 34 ГКУ);

— если физическое лицо достигло 16 лет и работает по трудовому договору (ч. 1 ст. 35 ГКУ);

— если несовершеннолетнее лицо записано матерью или отцом ребенка (ч. 1 ст. 35 ГКУ);

— если физическое лицо достигло 16 лет и занимается предпринимательской деятельностью — с момента государственной регистрации как предпринимателя с письменного согласия на это родителей (усыновителей), попечителей или органа опеки и попечительства (ч. 3 ст. 35 ГКУ).

Необходимо также отметить, что приобретенная несовершеннолетним лицом гражданская дееспособность сохраняется в случаях:

— прекращения брака или признания его недействительным по причинам, не связанным с противоправным поведением несовершеннолетнего лица;

— прекращения трудового договора, а также предпринимательской деятельности.

Подводя итоги вышесказанному, для наглядности в виде таблицы представим информацию о предельном возрасте ребенка, который дает право на получение дополнительного отпуска на детей.

Еще один немаловажный момент. В связи с тем что законодательством установлен предельный возраст ребенка, возникает вопрос: имеет ли право работник на предоставление дополнительного отпуска на детей в году, в котором его ребенок достигает такого предельного возраста.

Поскольку дополнительный отпуск на детей относится к социальным отпускам, он может предоставляться в любое время на протяжении года независимо от отработанного времени и даты рождения ребенка — до или после (см. письмо Минтруда от 22.02.2008 г. № 33/13/116-08 и письмо № 235).

Таким образом, работник имеет право на дополнительный отпуск на детей в году, в котором его ребенок достигает предельного возраста, и использовать его может в удобное для себя время независимо от даты рождения ребенка. А уже начиная со следующего года такой работник права на дополнительный отпуск на детей не имеет.

Каковы особенности предоставления дополнительного отпуска на детей

Дополнительный отпуск на детей является социальным и не относится к ежегодным отпускам. Поэтому при его предоставлении необходимо учитывать некоторые особенности. Вместе с тем отдельные правила предоставления ежегодного отпуска распространяются и на дополнительный отпуск на детей.

1. Дополнительный отпуск на детей предоставляется за календарный год независимо от отработанного времени. То есть, в отличие от ежегодного отпуска, который предоставляется за отработанный рабочий год, отпуск на детей предоставляется за календарный год (письмо Минтруда от 19.02.2010 г. № 48/13/116-10 // «ОТ», 2010, № 6, с. 15). Более того, право работника на дополнительный отпуск полной продолжительности не зависит от отработанного времени в таком календарном году. Поэтому отрабатывать определенное время на данном предприятии (в учреждении, организации), чтобы воспользоваться своим правом на такой отпуск полной продолжительности, работнику не нужно.

2. Дополнительный отпуск на детей предоставляется сверх ежегодных основного и дополнительных отпусков, установленных ст. 6, 7 и 8 Закона об отпусках, а также сверх продолжительности ежегодных отпусков, установленных другими законами и нормативно-правовыми актами (ч. 7 ст. 20 Закона об отпусках). То есть ограничения относительно общей продолжительности отпусков, предусмотренные ч. 3 ст. 10 Закона об отпусках, на дополнительный отпуск на детей не распространяются (письмо Минтруда от 03.03.2008 г. № 43/13/133-08, далее — письмо № 43).

3. При определении продолжительности дополнительного отпуска на детей праздничные и нерабочие дни не учитываются (ч. 2 ст. 5 Закона об отпусках). Это значит, если на период дополнительного отпуска на детей приходятся праздничные и нерабочие дни, установленные ст. 73 КЗоТ, то продолжительность такого отпуска продлевается на количество таких дней. При этом оплата таких праздничных и нерабочих дней не осуществляется (письмо № 43).

4. Работодатель не может отозвать работника из дополнительного отпуска на детей, так как нормы ст. 12 Закона об отпусках, устанавливающие возможность отзыва работника из ежегодного отпуска, на дополнительный отпуск на детей не распространяются.

5. Деление на части дополнительного отпуска на детей.Частью 1 ст. 12 Закона об отпусках определено, что именно ежегодный отпуск по просьбе работника может быть разделен на части любой продолжительности при условии, что основная непрерывная его часть будет составлять не менее 14 календарных дней. Как мы говорили ранее, дополнительный отпуск на детей является социальным. Таким образом, делению на части он не подлежит.

6. Дополнительный отпуск на детей предоставляется как по основному месту работы, так и по месту работы по совместительству. Согласно ст. 21 КЗоТ работник имеет право реализовать свои способности к продуктивному и творческому труду путем заключения трудового договора на одном или одновременно на нескольких предприятиях, в учреждениях, организациях, если иное не предусмотрено законодательством, коллективным договором или соглашением сторон. В свою очередь, право на отпуск имеют работники, которые пребывают в трудовых отношениях с предприятием, учреждением, организацией независимо от вида деятельности и отраслевой принадлежности (ст. 2 Закона об отпусках). Таким образом, работница, заключившая трудовой договор по совместительству, имеет право на дополнительный отпуск на детей и на работе по совместительству.

Это также согласуется со ст. 56 КЗоТ, поскольку работа по совместительству является одной из разновидностей работы на условиях неполного рабочего времени и при такой работе не допускается каких-либо ограничений объемов трудовых прав (см. письмо Минтруда от 03.03.2008 г. № 42/13/133-08).

7. Перенос дополнительного отпуска на детей. Согласно ст. 20 Закона об отпусках на дополнительный отпуск на детей распространяются общие правила переноса или продления отпусков, установленные ст. 11 данного Закона.

Так, по требованию работника дополнительный отпуск на детей должен быть перенесен на другой период в случае:

— нарушения собственником или уполномоченным им органом срока письменного уведомления работника о времени предоставления отпуска;

— несвоевременной выплаты собственником или уполномоченным им органом заработной платы за время отпуска.

Также дополнительный отпуск на детей должен быть перенесен на другой период или продлен в случае:

— временной нетрудоспособности работника, удостоверенной в установленном порядке;

— исполнения работником государственных или общественных обязанностей, если согласно законодательству он подлежит освобождению на это время от основной работы с сохранением заработной платы;

— наступления срока отпуска в связи с беременностью и родами;

— совпадения отпуска с отпуском в связи с обучением.

Дополнительный отпуск на детей по инициативе работодателя, в виду исключения, может быть перенесен на другой период только с письменного согласия женщины и по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации (профсоюзным представителем) в случае, когда предоставление дополнительного отпуска на детей в ранее предусмотренный период может неблагоприятно отразиться на нормальной деятельности учреждения.

Когда выплачивается компенсация дополнительного отпуска на детей

Выплата денежной компенсации неиспользованных дней дополнительного отпуска на детей работнику, который продолжает работать на данном предприятии, действующим законодательством не предусмотрена. Выплатить такую компенсацию работодатель обязан только в случае увольнения (ст. 24 Закона об отпусках).

Следует отметить, что законодательством не предусмотрен срок давности, после которого утрачивается право на дополнительный отпуск на детей. Если работник по каким-либо причинам не воспользовался таким отпуском в прошлые года, то он имеет право использовать такой отпуск, а в случае увольнении, независимо от оснований, получить компенсацию за все неиспользованные дни такого отпуска (письмо № 215). При этом длительность неиспользованных дополнительных отпусков на детей за прошлые года должна определяться в соответствии с нормами законодательства, действовавшими на тот момент.

Что касается перечисления компенсации за неиспользованные дни дополнительного отпуска на детей при переводе работника на другое предприятие, отметим следующее. Согласно ст. 24 Закона об отпусках в случае перевода работника на другое предприятие денежная компенсация за не использованные им дни ежегодного отпуска по его желанию может быть перечислена на счет предприятия, на которое перешел работник. Поскольку дополнительный отпуск на детей к ежегодным отпускам не относится, то и нет права на перечисление компенсации за неиспользованные дни такого отпуска. В этом случае сумма компенсации за неиспользованные дни дополнительного отпуска на детей должна быть выплачена работнику в день увольнения (письмо № 43).

Каков порядок предоставления дополнительного отпуска на детей вновь принятым работникам

В случае приема на работу работника, который имеет право на дополнительный отпуск на детей, необходимо знать следующее.

Если для работника, подпадающего под категории лиц, указанных в ст. 19 Закона об отпусках, новый работодатель является первым работодателем в текущем календарном году (например, до этого работник нигде не работал в этом году), то за текущий календарный год такой работник имеет право на дополнительный отпуск на детей. Информацию о том, состоял ли работник в трудовых отношениях с другим работодателем до поступления на работу на последнее место работы, новый работодатель может узнать из записей в трудовой книжке такого работника.

Аналогичная ситуация возникает в случае, когда у работника право на дополнительный отпуск на детей возникло только в период работы уже на новом месте работы.

Если до приема на работу работник уже работал в текущем году у других работодателей, то новый работодатель дополнительный отпуск на детей за текущий год такому работнику не предоставляет. Связано это с тем, что этот работник должен был или использовать дополнительный отпуск на детей за текущий год у предыдущего работодателя, или получить за неиспользованные дни такого отпуска компенсацию при увольнении (см. письмо Минтруда от 03.03.2007 г. № 58/06/186-07).

Пример 5.Работница — одинокая мать уволилась с предприятия 22.05.2013 г. и с 23.05.2013 г. устроилась на работу у нового работодателя.

Кто из работодателей обязан предоставить ей дополнительный отпуск на детей за 2013 год?

Дополнительный отпуск на детей относится к социальным отпускам и предоставляется за календарный год независимо от отработанного времени. В данном случае женщина имеет право на такой отпуск за 2013 год и могла его использовать на предыдущем месте работы, а при увольнении ей должны были выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные дни дополнительного отпуска на детей. На следующем месте работы (с 23.05.2013 г.) такой работнице дополнительный отпуск на детей за 2013 год не предоставляется.

Пример 6.Работница — мать двоих детей в возрасте до 15 лет принята на работу с 27.05.2013 г. В 2013 году она нигде не работала.

Имеет ли она право на дополнительный отпуск на детей за 2013 год?

Так как работница нигде не работала с 01.01.2013 г. и по 26.05.2013 г. и была принята на работу 27.05.2013 г., то за 2013 год она имеет право на дополнительный отпуск на детей продолжительностью 10 календарных дней.

Пример 7.Работница учреждения — мать двоих детей в возрасте до 15 лет в течение 2013 года находилась в отпуске для ухода за младшим ребенком до достижения им трех лет. Не приступив к своим трудовым обязанностям, она уволилась по собственному желанию 24.04.2013 г., а 20.05.2013 г. устроилась на новое место работы.

Положен ли дополнительный отпуск на детей такой женщине на новом месте работы, если в текущем году для нее это не первое место работы?

Действительно, в текущем году для такой работницы новое место работы не является первым, о чем новый работодатель узнает из ее трудовой книжки.

Вместе с тем на предыдущем месте работы она не имела права на дополнительный отпуск на детей за 2013 год, поскольку не работала, а находилась в отпуске для ухода за ребенком до трех лет.

Для того чтобы такая работница могла воспользоваться правом на дополнительный отпуск на детей у нового работодателя, по нашему мнению, ей необходимо предоставить справку от предыдущего работодателя о том, что она в течение 2013 года (с 01.01.2013 г. по 24.04.2013 г.) находилась в отпуске для ухода за ребенком до достижения им трех лет и не работала.

Рассмотрев порядок и условия предоставления дополнительного отпуска на детей, в заключение хотелось бы отметить, что расчет суммы отпускных за время такого отпуска проводится в том же порядке, что и за дни ежегодного отпуска, — в соответствии с Порядком исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением КМУ от 08.02.95 г. № 100.