Інформація по темі "" | Публікації по тегу
24.10.12
3523 0
Друкувати
Обране

Регулярные работы: трудовой договор или подряд?

Поводом для написания этой статьи стал вопрос читателя.Предприятие занимается газификацией дачных домов. Работа сезонная (2 — 3 летних месяца). На этот период предприятию нужны проектировщики, которые бы подготавливали комплекты соответствующей проектной документации по газификации отдельных домов. Обязательно ли оформлять подобные отношения трудовым договором или это может быть договор подряда? Можно ли заключить один договор на составление нескольких комплектов проектной документации или нужен отдельный договор под каждый проект?Ситуация, в отношении которой возник вопрос, требует ее рассмотрения сразу в нескольких аспектах.




 

Возможен ли договор подряда?

Первый вопрос, который может возникнуть в этой связи: если исполнитель в течение короткого срока выполняет несколько аналогичных заданий, не будут ли такие отношения квалифицированы проверяющими как трудовые?

Все зависит от того, как стороны оформят отношения и на каких условиях будет выполняться задание. Напомним основные критерии, позволяющие разграничить трудовые отношения и гражданско-правовые, возникающие, в частности, при заключении договора подряда:

а) трудовой договор направлен на регулирование процесса труда (устанавливается режим работы с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, определяется рабочее место), для договора подряда процесс труда имеет второстепенную роль либо не регулируется вовсе (заказчику может быть все равно, когда конкретно будут выполняться работы, — это может быть любое время суток), основное для договора подряда — оговорить результат работ, который должен быть передан заказчику;

б) документальным подтверждением выполнения обязанностей по трудовому договору служат наряд, табель учета рабочего времени и т. п., по договору подряда — акт выполненных работ;

в) по трудовому договору работник принимается на должность, предусмотренную штатным расписанием предприятия, по договору подряда — нет (исполнитель не включается в штат предприятия, на него не ведется трудовая книжка);

г) по трудовому договору на работодателе лежит обязанность обеспечить условия труда для работника, по договору подряда — условия выполнения договора обеспечивает сам исполнитель либо стороны договора обеспечивают совместно в порядке, предусмотренном самим договором;

д) наемный работник не может переложить свои трудовые обязанности на третье лицо, по договору подряда возможен субподряд (если иное прямо не оговорено в самом договоре); в случае субподряда за работы, выполненные третьим лицом, ответственность перед заказчиком несет основной подрядчик;

е) вознаграждением по трудовому договору является заработная плата, выплата которой должна осуществляться в размере не ниже минимального (при выполнении нормы труда) и в предусмотренные законодательством сроки; размер и порядок выплаты вознаграждения по договору подряда могут быть любыми и определяются по договоренности сторон.

На все перечисленные признаки как отличающие гражданско-правовой договор от трудового в свое время обращали внимание госорганы (см., в частности, письма Минсоцполитики от 20.04.12 г. № 64/06/187-12, от 11.03.02 г. № 06/2-4/42, от 26.12.03 г. № 06/1-4/200, от 14.10.10 г. № 208/06/186-10, ГНАУ от 22.06.09 г. № 7346/5/17-0716, от 23.12.08 г. № 10094/С/30-1415, от 29.03.07 г. № 1558/П/17-0715 и др.).

Иначе говоря, у субъекта хозяйствования практически всегда есть выбор: отношения могут быть оформлены либо как трудовые, либо как гражданско-правовые. В последнем случае следует внимательно следить за тем, чтобы в договоре были отражены условия, отличающие договор подряда от трудового договора. Так, перечисленные выше отличия в характере отношений, возникающих на основании трудового или гражданско-правового договора, обуславливают и отличия условий, которые включаются в содержание каждого из них. В трудовом договоре указываются трудовые обязанности работника, обязанности работодателя, размер и порядок выплаты заработной платы, рабочее время и время отдыха, порядок увольнения, дисциплинарная и материальная ответственность и т. д. Гражданско-правовой договор содержит условия относительно предмета договора, взаимных прав и обязанностей сторон, срока выполнения работ (оказания услуг), размера и порядка оплаты по договору, ответственности сторон.

Как показывает практика, гражданско-правовые договоры заключаются предприятием с физическими лицами для определенных целей. Прежде всего, на лиц, которые выполняют работы (оказывают услуги) на основании гражданско-правовых договоров, не распространяются нормы трудового законодательства в части порядка приема на работу, оснований для увольнения, установления рабочего времени, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка, оплаты и охраны труда, гарантий и компенсаций, ограниченной и полной материальной ответственности, наложения дисциплинарных взысканий и т. д. Иначе говоря, предприятие, заключая гражданско-правовой договор, чувствует себя куда более свободно, чем при установлении трудовых отношений.

Что касается вопроса о том, можно ли заключить один договор подряда на весь сезон, если на момент заключения договора еще точно неизвестно количество заказов, то мы не видим препятствия для этого. Так, например, в договоре могут быть предусмотрены следующие условия:

— договор заключается сроком на два месяца (либо на иной, удобный для сторон срок);

— предметом договора является выполнение исполнителем работ по подготовке проектной документации для газификации дачных домов согласно заказу, предоставляемому заказчиком;

— срок выполнения работы составляет 10 дней (либо иной срок), которые отсчитываются со дня получения заказа;

— указать оплату за один подготовленный комплект проектной документации;

— заказы на подготовку проектной документации являются приложением к договору и его неотъемлемой частью.

 

Возможен ли срочный трудовой договор

Предположим, предприятие остановилось на варианте трудовых отношений. Как обосновать необходимость заключения срочного трудового договора? Есть ли угроза того, что он будет переквалифицирован в бессрочный?

Обратимся к нормам КЗоТ. В соответствии со ст. 23 КЗоТ трудовой договор может быть заключен:

1) на неопределенный срок (бессрочный трудовой договор);

2) на определенный срок, установленный по соглашению сторон (срочный трудовой договор);

3) на время выполнения определенной работы.

Срочный трудовой договор заключается в тех случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера дальнейшей работы, условий ее выполнения или интересов работника, в других случаях, предусмотренных законодательными актами (часть вторая ст. 23 КЗоТ). Так, например, Минтруда признавал правомерность заключения срочного трудового договора на время отопительного сезона (см. письмо от 07.11.07 г. № 272/06/186-07). В рассматриваемой ситуации необходимость заключения именно срочного трудового договора вполне может быть обоснована ссылкой на то, что выполнение работ, осуществляемых предприятием, ограничено «теплым временем года», когда значительно возрастает количество заказов именно на такой вид работ, как газификация. В остальное время предприятие вынуждено перепрофилировать свою деятельность и нуждается в другой категории работников.

Следует отметить, что по большому счету инициатором признания бессрочного характера трудового договора может выступить лишь сам работник, оспаривая свое увольнение, осуществленное на основании окончания срока договора. Безусловно, наиболее уверенно в подобной ситуации будут чувствовать себя те из работодателей, которые еще при заключении срочного трудового договора заручились заявлением работника о принятии его на работу на определенный срок и сами указали это условие в приказе (распоряжении) о приеме на работу.

 

Неправильная классификация договора: последствия ошибки

Какими же могут быть последствия ошибки предприятия в квалификации отношений с лицами, выполняющими проектные работы, если договор подряда будет переквалифицирован проверяющими в трудовой договор?

Ситуации подобной переквалификации действительно имеют место на практике. Так, в течение 2011 года государственными инспекторами по вопросам труда было выявлено 2757 случаев, когда работы, выполнение которых было оформлено гражданско-правовым договором, на самом деле имели характер трудовых отношений (см. письмо Минсоцполитики от 11.05.12 г. № 5127/0/14-12/06). Как правило, заканчиваются подобные претензии проверяющих доначислением обязательств по ЕВС, а также применением штрафных санкций за их неполную либо несвоевременную уплату. Дело в том, что ставки ЕВС по договору подряда (начисление — 34,7 %; удержание — 2,6 %) ниже, чем в части начислений на зарплату (начисление — 36,76 — 49,7 %; удержание — 3,6 %). Не исключена и угроза применения к руководителю ответственности по ст. 41 КоАП, которой предусмотрен штраф за нарушение законодательства о труде. Размер штрафа составляет от 510 до 1700 грн. Данный штраф применяется судом на основании протокола об админправонарушении, составленного госинспектором по труду.

Все с большим вниманием к вопросам фактических трудовых отношений, «прикрытых» гражданско-правовыми договорами, подходят налоговые органы, со стороны которых возможны претензии в части сроков перечисления НДФЛ в бюджет, неправильного заполнения Налогового расчета по форме № 1ДФ.

 

Несколько договоров подряда — нет ли предпринимательской деятельности?

А теперь разберемся с такими вопросами:

1) если с одним и тем же лицом в течение 2 — 3 месяцев заключается несколько договоров на составление проектной документации (5 — 6 договоров), не будет ли это считаться предпринимательской деятельностью?

2) обязано ли такое лицо регистрироваться в качестве предпринимателя?

3) если такой регистрации нет, чем это грозит предприятию-заказчику и самому физлицу?

Регулярное выполнение физическим лицом (непредпринимателем) одних и тех же работ (оказание услуг) по гражданско-правовому договору действительно может быть приравнено к осуществлению последним предпринимательской деятельности. Так, в соответствии со ст. 42 ХКУ предпринимательством является самостоятельная, инициативная, систематическая, на собственный риск хозяйственная деятельность, осуществляемая предпринимателями с целью достижения экономических и социальных результатов и получения прибыли. Признак систематичности ХКУ не раскрывает и в каждом конкретном случае к его установлению следует подходить индивидуально. Ориентиром может послужить позиция Пленума ВСУ, который систематической считает деятельность, осуществляемую не менее трех раз в течение одного календарного года (см. п. 4 постановления Пленума ВСУ «О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельности» от 25.04.03 г. № 3). Повторим, назвать данный критерий универсальным нельзя. Но именно на него скорее всего будут ориентироваться контролирующие органы. Более того, последние могут в принципе исходить из того, что факт осуществления деятельности фиксируется актом выполненных работ/оказанных услуг. Три акта — достаточное основание считать деятельность систематической, а значит, предпринимательской. Исключение могут составить лишь те виды деятельности, которые относятся к независимой профессиональной деятельности (программирование, создание объектов интеллектуальной собственности на заказ, артистическая деятельность, деятельность врачей, частных нотариусов, адвокатов, аудиторов и т. п.).

За осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации законодательством установлена административная ответственность (ст. 164 КоАП) в виде штрафа от 340 до 1700 грн. с конфискацией денежных средств, полученных в результате осуществления такой деятельности, либо без таковой. К слову, аналогичный штраф может быть применен и в случае осуществления лицензируемой деятельности без соответствующей лицензии.

Заказчик со своей стороны ничем особо не рискует: отсутствие предпринимательской регистрации не делает договор недействительным, расходы не снимут, штрафы не наложат. Однако в этом случае гораздо больше шансов, что контролирующие органы захотят квалифицировать договор как трудовой.

Вывод: к заключению гражданско-правового договора советуем прибегнуть, если планируется выполнение физлицом 1 — 2 заказов на проектирование. В других случаях во избежание конфликтных ситуаций с проверяющими советуем заключать срочные трудовые договоры.

 

Документы и сокращения статьи

КЗоТ — Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г.

КоАП — Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.84 г. № 8073-X.

ХКУ — Хозяйственный кодекс Украины от 16.01.03 г. № 436-IV.

НДФЛ — налог на доходы физических лиц.

Налоговый расчет по форме № 1ДФ — Налоговый расчет сумм дохода, начисленного (уплаченного) в пользу налогоплательщиков, и сумм удержанного с них налога, утвержденный приказом ГНАУ от 24.12.10 г. № 1020.

ЕВС — единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование.

 

env_icon Отримуйте новини поштою!

Ми будемо надсилати вам найсвіжіші матеріали кожного тижня

Для цього вкажіть своє ім'я та електронну скриньку

Помітили помилку? Виділіть її та натисніть Ctrl+Enter, щоб повідомити нас про це
Газета «Бухгалтерський тиждень»



коментарі
(0)
Яка вдача - ви можете стати першим, хто прокоментує цей матеріал.
Залишити коментар:
pw-image
Читайте сайт за ціною чашки кави
Платне користування buhgalter.com.ua передбачає:
  • доступ до новин, статей, довідників
  • безлімітні завантаження бланків
  • відсутність реклами.
Передплатники «Бюджетної бухгалтерії», «Оплата праці» та користувачі «FIT-Бюджет» отримують безкоштовний доступ до порталу бонусом до передплати.
Передплата подовжується автоматично щомісяця, але відмовитися можна у будь-який момент. Я погоджуюсь з користувацькими умовами
30
грн/
місяць
Вже передплатили? Увійти
Передплата подовжується автоматично щомісяця, але відмовитися можна у будь-який момент. Я погоджуюсь з користувацькими умовами
ic-acc-pay
×

 

Договір публічної оферти

Угода

про умови використання інформаційних ресурсів сайту

Ця Угода укладена між ТОВ «НВП «ФАКТОР» (далі - Компанія) і будь-яким Користувачем (далі загально названі - Сторони) веб-сайту (-ів) buhgalter.com.ua і / або budget.factor.ua, далі іменуються - Сайт.

Загальні положення

Наведені нижче умови є електронною формою документа, що визначає порядок використання, а саме, надання Користувачеві доступу до інформаційних ресурсів через Сайт.

Ця угода (Договір) носить характер публічної оферти, тобто є еквівалентом "усної угоди" і відповідно до чинного законодавства України має належну юридичну силу.

Сайт є об'єктом авторського права і як складного твору, а також "компіляції даних" ("бази даних") охороняється на території України, відповідно до Закону України "Про авторське право і суміжні права".

Всі авторські майнові права на Сайт належать Компанії. Позначення «buhgalter», «Factor» є знаком для товарів і послуг (торговою маркою) і не може використовуватися Користувачем без отримання відповідної ліцензії.

Компанія докладає всіх зусиль щодо забезпечення достовірності і актуальності інформації, представленої на Сайті. Однак Компанія не бере на себе фінансової та іншої відповідальності за результати застосування цієї інформації.

Підписка - повний доступ до всіх матеріалів, розміщених на Сайті. Підписка надається за певну плату на певний строк відповідно до умов відповідного тарифу Підписки.

Автоподовження підписки - сервіс автоматичного продовження підписки.

 

 

1. Прийняття Угоди

 

1.1. Для того, щоб отримати право доступу до інформаційних ресурсів Сайту, Користувачеві необхідно спочатку висловити свою згоду з цією угодою. Користувач не має санкціонованого доступу до інформаційних ресурсів Сайту, якщо він не прийняв або не згоден з умовами цієї угоди.

1.2 Згідно з умовами Договору Компанія надає Користувачам Передплату на платній основі з метою перегляду користувачами окремих матеріалів, розміщених на Сайті. Категорії платної інформації визначаються Товариством самостійно.

1.3. За згодою Користувача з умовами цієї угоди, Користувачеві надається доступ до інформаційних ресурсів Сайту. Інформаційні ресурси надаються «як є» і не припускають наступних доопрацювань.

1.4. Користувач має право припинити користуватися Сайтом в будь-який момент, без спеціального повідомлення Компанії про припинення користування Сайтом.

1.5. Для отримання доступу до ресурсів від Користувача може знадобитися надання інформації про себе (наприклад, відомості про особу, відомості про юридичну особу та інші контактні дані) з метою продовження користування Користувачем послугами Компанії.

1.6. Беручи до уваги безперервне впровадження нових розробок, Користувач визнає і погоджується з тим, що Компанія має право на власний розсуд припинити (тимчасово або остаточно) надання доступу до ресурсів Сайту (або будь-яких окремих функцій Сайту) всім користувачам взагалі або Користувачеві зокрема, без попереднього повідомлення.

1.7. Компанія на постійній основі впроваджує нові розробки для того, щоб надавати найкращі можливі послуги своїм користувачам. Користувач визнає і погоджується з тим, що форма і характер послуг (дизайн сайту, обсяг наданої інформації, тематика і ін.) можуть час від часу змінюватися без попереднього повідомлення Користувача.

 

 

2. Відповідальність сторін

 

2.1. Матеріали Сайту видаються без будь-яких гарантій, неявних або інших. Компанія не несе відповідальність за повноту і точність інформації, що міститься в матеріалах сайту, відповідність її вимогам Користувача.

2.2. Всі ризики, що виникають при використанні матеріалів (ресурсів) Сайту, несе Користувач. Компанія ні за яких умов не несе відповідальності за будь-які понесені Користувачем збитки, у чому б вони не виражалися, в тому числі, в разі якщо компанія була повідомлена про можливість заподіяння збитків.

2.3. Ризик настання негативних наслідків в результаті використання рекомендацій, думок і тверджень, що містяться на Сайті, в повному обсязі несе Користувач. Компанія не гарантує і не підтверджує точність і достовірність, рекомендацій, думок і тверджень, що містяться на Сайті.

2.4. Компанія не несе ніякої відповідальності за будь-які помилки, неточності, втрати часу, порушення в роботі обладнання і ліній комунікацій, проникнення комп'ютерних вірусів, втрати і зміни даних, виникнення дефектів в роботі програм. які виникли, незалежно від причин, в результаті використання Сайту.

2.5. У разі здійснення Користувачем дій, передбачених ст. 50 Закону України «Про авторське право і суміжні права» (порушення авторського права і суміжних прав), Компанія залишає за собою право, без попереднього повідомлення Користувача, за своїм вибором здійснювати дії щодо захисту немайнових і майнових авторських прав та суміжних прав в порядку, встановленому адміністративним, цивільним і кримінальним законодавством.

 

3. Порядок і умови оформлення Передплати

 

3.1 Для оформлення Передплати Користувачеві необхідно:

3.1.1 Авторизуватись або зареєструватися на сайті buhgalter.com.ua шляхом заповнення всіх необхідних полів реєстраційної форми

3.1.2 Уважно ознайомитися з умовами договору і прийняти його,

3.1.3 Ввести необхідні для оплати дані, якщо того вимагає Платіжна система; підтвердити оплату і оплатити.

3.2 Оплата доступу до сайту buhgalter.com.ua проводиться Користувачем на умовах 100% передплати.

3.3 Компанія попереджає користувачів, а Користувачі розуміють і погоджуються з тим, що Платіжна система може стягувати понад вартості послуг будь-якого роду комісії та збори, включаючи комісії мобільних операторів (за їх наявності), надаючи свої послуги тільки в разі, якщо такі комісії і збори будуть оплачені користувачем. Інформацію про такі комісії і збори (за їх наявності) Користувач самостійно може дізнатися в Платіжній системі. Комісії та збори не повертаються і не відшкодовуються Компанією. Користувач, який скористався послугами платіжної системи, вважається попередженим і згодним з їх умовами.

3.4 Компанія має право в односторонньому порядку і без попереднього повідомлення Користувача змінювати умови цього договору, наповнення пакетів Підписка, розміри тарифів і т.п. шляхом розміщення відповідного документа в новій редакції на сайті.

3.5 Зміни умов цього Договору набирають чинності з моменту опублікування на сайті buhgalter.com.ua

3.6 Зміни, що стосуються наповнення пакетів Підписка, розмірів тарифів застосовуються тільки для підписок, придбаних після такої зміни.

3.7 Відмова від послуг після оплати неможлива.

3.8 Користувач не має права:

3.8.1 реєструватися як інша особа; вводити в оману інших користувачів щодо своєї особи, використовуючи реєстраційні дані іншої людини; навмисне спотворювати уявлення про самого себе, свій вік або свої відносини з іншими особами або іншими організаціями; передавати реєстраційні дані, логін і пароль для доступу до системи іншим особам;

 

4. Автоподовження підписки

 

4.1 Учасники оплачують доступ до сайту buhgalter.com.ua щомісяця, надають згоду на послуги автоматичного регулярного продовження Підписки на новий термін (автоподовження Підписки). Після активації даної послуги оплата нового терміну Підписки здійснюється шляхом автоматичного безакцептного списання коштів з рахунку користувача. Послуга автоподовження Підписки надається до тих пір, поки Користувач не повідомить про її скасування в особистому кабінеті користувача, заповнивши необхідну форму.

4.2 Послуга вважається скасованою з наступного оплатного періоду.

4.3 Послуга активується при здійсненні першої або чергової оплати Підписки, що означає згоду користувача з тим, що після закінчення оплаченого строку дії Передплати Договір автоматично пролонгується на тих же умовах на той же термін з автоматичним списанням вартості Передплати з рахунку Користувача

4.4 У разі недостатності коштів на рахунку користувача або неможливості проведення платежу Підписка на новий термін не надається, а послуга «автоподовження Підписки» відключається, до моменту появи коштів на рахунку користувача або заміни користувачем рахунку в особистому кабінеті).

4.5 При зміні Товариством тарифів на підписку автоподовження Підписка на черговий новий термін, наступний за періодом, протягом якого відбулася така зміна буде здійснено за новим тарифом.

 

5. Припинення відносин з Компанією. зміна угоди

 

5.1. Компанія і Користувач домовилися, що компанія має право припинити підтримувати Сайт (надавати доступ / надавати послуги) в будь-який час на власний розсуд.

5.2. Компанія залишає за собою право припинити доступ до Сайту, якщо: доступ до Сайту втрачений через відсутність зв'язку на маршруті від Користувача до Сайту; Користувачеві відмовлено в доступі до Сайту внаслідок порушення ним «Інтрукціі користування сайтом» (http://budget.factor.ua/faq.php) або перевищення обсягу прав на використання Сайту.

5.3. Компанія залишає за собою право за своїм вибором без попереднього повідомлення та / або роз'яснення причин: змінювати, виправляти, обмежувати, припиняти чи зупиняти дію Сайту і будь-яких його розділів (матеріалів, ресурсів, сервісів); відмовляти Користувачеві в доступі до користування Сайтом і / або будь-якого його розділу. Задоволення / розгляд потреб Користувача при використанні Сайту не є обов'язком Компанії.

 

6. Заключні положення

 

6.1. Сайт може містити посилання на інші Інтернет - сайти. Дані сайти не перебувають під контролем Компанії і Компанія не несе відповідальності за зміст даних сайтів та / або зміст сайтів, посилання на які знаходяться на даних сайтах. Посилання на інші сайти включені в Сайт тільки для зручності користувачів і не означають згоду Компанії та його посадових осіб з вмістом даних сайтів. Інші Інтернет - сайти можуть містити посилання на Сайт без спеціального дозволу Компанії.

6.2. У разі незгоди Користувача з будь-яким з умов цієї угоди він зобов'язаний негайно припинити використання Сайту і / або будь-якого з його розділів.

6.3. У разі якщо компетентними органами / особами частина цієї угоди буде визнана недійсною, такою, що суперечить законодавству і не підлягає застосуванню, це не тягне неможливість застосування інших положень цієї угоди. Ця угода діє повною мірою в рамках, встановлених чинним законодавством.

6.4. До відносин в рамках цієї Угоди застосовується право України. Користувач і Компанія домовилися підкорятися при виникненні будь-яких спорів, що виникають у зв'язку зі справжньою угодою (використанням Сайту), виключно юрисдикції судів України.

Для того, чтоб распечатать текст необходимо авторизоваться или зарегистрироваться
Закрити
icon-block
Заважає реклама?
Ви маєте можливість її відключити всього за 30 грн